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i. Concepto
El artículo 28 del Código Sustantivo del Trabajo establece legalmente el prin-
cipio de ajenidad de los riesgos en Colombia: “El trabajador puede participar
de las utilidades o beneficios de su empleador, pero nunca asumir sus riesgos
o pérdidas”.
La doctrina deriva la existencia del principio de ajenidad de los riesgos
de las garantías que ofrece el ordenamiento laboral para propugnar por la es-
tabilidad en el empleo como sistema asegurador de la fuente de ingreso para
el trabajador.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
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Claudia Ogriseg, Rischio economico e modelli di protezione del lavoro. Milano: Giuffrè,
2007, p. 9.
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La doctrina en Derecho Común converge en que en materia de teoría del riesgo sólo es apli-
cable a bienes no fungibles, es decir, aquellos que pueden cambiarse por otros; aunque conforme al
artículo 663 del Código Civil se definen antitécnicamente como sigue: “Las cosas muebles se dividen
en fungibles y no fungibles. A las primeras pertenecen aquéllas de que no puede hacerse el uso
conveniente a su naturaleza sin que se destruyan.
Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las emplea como tales, son cosas
fungibles”.
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
297
Martha Lucía Neme Villarreal, “Los principios generales del Derecho y el problema de los
riesgos por pérdida de la cosa debida”. Revista de Derecho Privado, No. 15, 2008, p. 98.
298
Ibíd., p. 104.
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ii. Fundamentación
La afirmación según la cual los riesgos del ejercicio productivo son asumidos
por el empleador deriva del reconocimiento, por parte del ordenamiento, de
la situación de debilidad del trabajador, quien aporta su fuerza de trabajo para
el desarrollo las actividades; pero las decisiones principales que condicionan el
resultado de la producción están en cabeza del empleador.
Así pues, es posible afirmar: los riesgos de la operación están en cabeza
de los socios, que aportan el capital a la empresa y como tal son los propie-
tarios de los bienes de producción; y no de los trabajadores, que aportan su
fuerza de trabajo.
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
iii. Aplicación
En Colombia, el principio de ajenidad de los riesgos tiene desarrollos específi-
cos, que sirven para adaptar figuras importadas del Derecho Común liberato-
rias de responsabilidad, como la fuerza mayor o caso fortuito.
299
Plá Rodríguez, Los principios del Derecho del Trabajo, op. cit., pp. 405-406.
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Iván Daniel Jaramillo Jassir, “La fuerza mayor en el Derecho del Trabajo colombiano”. En
José Roberto Herrera Vergara, Germán Gonzalo Valdés Sánchez, Iván Daniel Jaramillo Jassir et al.
(eds.), El Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social. Discusiones y debates. Bogotá: Universidad
del Rosario, 2009, p. 109.
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
301
Ibíd., pp. 115-116.
302
Ver la Corte Constitucional, Sentencia C-400 de 2003, M.P.: Jaime Córdoba Triviño.
303
Jaramillo Jassir, “La fuerza mayor en el Derecho del Trabajo colombiano”, op. cit., pp.
125-126.
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
Así las cosas, es claro que las disposiciones de la Ley 986 de 2005 que
obligan al empleador a mantener el pago del salario a los trabajadores
víctimas de secuestro, son un claro ejemplo de realización del principio de
ajenidad de los riesgos que, a pesar de ser cuestionable por hacer soportar
al empleador una circunstancia ajena a su esfera, tiene por efecto asegurar al
núcleo familiar del trabajador el ingreso, incluso en esa circunstancia.
b) El ordenamiento laboral, no obstante, reconoce algunas circunstancias que
representan dificultades para el ejercicio productivo y plantea soluciones
que matizan el rigor del principio, en la búsqueda de mantener la fuente
de empleo para proteger tanto el derecho del trabajo como el derecho al
trabajo.
b.1) Como causal de suspensión se prevé la suspensión de actividades
por razones técnicas o económicas no imputables al empleador, con
la calificación previa de la autoridad administrativa y el traslado a los
trabajadores.
El numeral 3 del artículo 51, que enlista las causas de suspensión del
contrato de trabajo, establece:
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Iván Daniel Jaramillo Jassir
Aun cuando podría pensarse válidamente que hay algunos modos de ter-
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Principios constitucionales y legales del Derecho del Trabajo colombiano
quienes no tienen por qué correr con las contingencias económicas del
De modo que una cosa es que la susodicha terminación del vínculo motivada
por qué padecer los riesgos que la motivan, ni mucho menos los efectos
perjudiciales de la misma.304
... que el empleador se vea afectado por hechos tales como la necesidad de
sas que se puedan asimilar en cuanto a sus efectos; y en general los que
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Colombia, Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Laboral, 3 de mayo de 1999, rad.
11.632, M.P.: José Roberto Herrera Vergara.
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Así las cosas, el legislador incentiva que se usen los mecanismos de par-
ticipación de utilidades a través de la exclusión de naturaleza salarial de
estos pagos, siempre que sean ocasionales y por mera liberalidad.
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