Codigo General Del Proceso Pruebas (S.R.S) PDF

HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Profesor Emérito de la Universidad Externado de Colombia
,
CODIGO GENERAL
DEL
PROCESO
PRUEBAS
DUPRE Editores Ltda.

Bogotá, D. C. -Colombia
2019
© HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO, 2019.
© Dupre Editores Ltda., 2019
ISBN: 978-958-56408-3-2 Para: Nicolás, Calisto, Luciana, Joaquín,

Miguel y Emilia.
El maravilloso presente de mis hijos.
Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro, por medio

de cualquier proceso reprográfico o fónico especialmente por fotocopia,
microfilme, offset o rnimeógrafo.
Diseño y diagramación: Claudia Marcela Fonseca C.

Portada: Basada en pinturas aborígenes australianas
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Printed in Colombia
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Telefax: 321 7108
Bogotá, D. C. - Colombia
PRESENTACIÓN
Cuando esto escribo, septiembre 22 de 2018, es asunto

de prioritario interés el análisis de los diversos proyectos de
reforma a la justicia que han presentado al Congreso el go-
bierno, el partido Cambio Radical, el partido Centro Demo-
crático y el Consejo de Estado, frente a los cuales las altas
Cortes, como ha sido lo usual, evidencian divergencias por
considerar que se les restringen sus facultades, todo lo cual
augura que nos encontramos ad portas de un nuevo "parto
de los montes" 1, como lo han sido los recientes proyectos,
es más leyes naufragadas, donde se adoptaron reformas, al-
gunas similares a las que se tratan de revivir, sin que siquie-
ra fuera posible, no obstante el consenso, acabar con esa ave
fenix funesta que es el Consejo Superior de la Judicatura.
Varias de las iniciativas son útiles para mejorar la pres-

tación del servicio de justicia y en especial lo son aquellas
que apuntan a solucionar aspectos que la práctica judicial ha
desnaturalizado y se prestan a manejos que restan seriedad
a las decisiones judiciales, tales como la nefasta costumbre,
con la Corte Constitucional a la cabeza, de anunciar el sen-
tido final de sus sentencias pero sin que el texto de las mis-
mas hayan sido definido y por eso no han sido suscritas por
1 "El Parto de los montes", es fabula que asi expone Felix Maria Samanie-
go: "Con varios ademanes horrorosos los montes de parir dieron señales; con-
sintieron los hombres temerosos ver nacer los abortos más fatales. Después que
con bramidos espantosos infundieron pavor a los mortales, estos montes, que al
mundo estremecieron, un ratoncillo fue lo qué parieron. (... )Después de tanto
ruido sólo viento."
los magistrados como por ley debe ser, con clara violación Empero, esos maestros del gatopardismo en que se han
de lo señalado en el art. 279 del CGP, que deben acatar to- convertido los voceros de las altas cortes, hábilmente des-
dos los jueces y que dispone toda sentencia "terminará con vían los temas de análisis respecto de temas de poca tras-
la firma de juez o de los magstrados". cendencia: que si la edad para ser Magistrado debe ser 50
o 55 años, que si la edad de retiro forzoso debe ser 70 o 75
La razón de esa mala práctica, insisto especialmente
años, que si se les puede o no rebajar el sueldo, soslayando
en la Corte Constitucional, llamada por excelencia a respe-
de esta manera el análisis de los aspectos centrales como la
tar la legalidad vigente, es escuchar los criticas al sentido
eliminación, al menos, de la Sala Administrativa del Conse-
de la decisión y como sus argumentos se desconocen, de
jo Superior de la Judicatura, integrado por ineptos en labo-
acuerdo con el impacto de ellas ir "modulando" el fallo, una
res de administración gerencial.
de cuyas salidas centrales son las famosas exequibilidades
"condicionadas" que tanto daño causan por la incertidum- Bastante tiempo transcurrió desde cuando en la profe-
bre que se genera de su análisis, cuando, por fin ¡¡, se cono- sión médica se constató que la labor de gerencia hospitala-
ce el texto de la sentencia. ria era cuestión ajena por entero a la excelente calificación
profesional de los galenos y hoy es una especialidad que
Las facultades de elección de la Corte Suprema de
demanda conocimientos específicos en administración, que
Justicia de los más altos funcionarios del Estado, donación
también es lo que pide a gritos la administración de justicia,
envenenada de la Constitución de 1991, es aspecto que si se
porque allí no se requiere de juristas.
llega a dejar como hoy está, implica que haga tránsito la ini-
ciativa de alguna de las propuestas, para que si la entidad no Salvo marginales menciones se soslayan soluciones
elige en un lapso prudencial, ejemplo de dos meses a partir frente a problemas que de ser enfrentados como debe ser,
de cuando ha debido hacerlo, pierda la facultad y se traslade en mucho contribuiran al· saneamiento del poder judicial,
al Presidente de la República. uno de los cuales es el concerniente con la colegiatura obli-
gatoria y el juzgamiento de los abogados por sus pares, que
Es otro ajuste puntual, que le pondrá coto a la censura-
no requiere de tantos aspavientos ni soluciones inventadas
ble práctica adoptada de procastinar la elección respectiva
por ciertas luminarias jurídicas que de vez en vez, como las
por meses y aún años, con el grave quebrantamiento de la
estrellas fugaces, aparecen y desaparecen sin dejar rastro.
institucionalidad, como recientemente lo hemos experimen-
tado en la elecdón de fiscal general de la nación.
En verdad, es urgente encauzar el control disciplinario con argumentos como "yo lo conozco, soy su amigo, doy fe
de los abogados y restar esa función al inoperante Consejo de su trayectoria". Ni hablar de la masacre que cometen con
Superior de la Judicatura para pasarla al Colegio Unico de el lenguaje, con expresiones de cajón que merecerían estar
Abogados, como sucede en la mayoría de los países. en el cajón de la basura.
Lo anterior complementado con un real control de las "Los atroces abogados tienen olfato perruno para echar
canteras de abogados, de donde también provienen los jue- adelante, gracias a una bien aceitada relación con la tele y
ces, o sea las facultades de derecho es otro aspecto central unas entrevistas obsequiosas en la radio, lo que no ganarían
cuyas soluciones de fondo no se ven, es más ni siquiera de en los estrados institucionales. Por eso a diario aparecen al
proponen, amparados en la indebida inteligencia de la li- aire, difunden su jerga incomprensible, posan de buenos
bertad de enseñanza prevista en la Constitución que ha de- muchachos."
generado en libertinaje y muestra sus frutos en las nuevas
generaciones de abogados.
Precisamente, publica el diario El Espectador el 14 de

septiembre de 2018 artículo del periodista Arturo Guerrero
en donde comenta lo que
'
es' el sentir de la comunidad frente
a la impune moderna "técnica" del ejercicio profesional: .
"Pero los que saturan en estos días el cerebro de los

colombianos son los alarmantes abogados. Los expertos en
comprar y voltear testigos. Los visitantes consuetudinarios
de c~rceles en busca de traidor~s. Aquellos avezados en pro-
longar los términos hasta cuando se desgonce la espada ato-
sigada de la justicia.
"Los retorcidos abogados son quienes trabajan en las

emisoras para inclinar los noticieros hacia la más torcida
interpretación de las magistraturas. O para lanzar loas a sus
colegas con puestos altísimos y zanjar las dudas jurídicas
Índice General
CAPÍTULO I
NOCIONES INTRODUCTORIAS
· l. Generalidades . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
l. L Ubicación del derecho probatorio dentro del derecho
procesal civil . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .. 25
1.2. La importancia del derecho probatorio .......... 28
1.3. Alcance del presente estudio .................. 30
1.4. Algunos conceptos básicos en el desarrollo de esta
obra ......................................... 35
1.4.1. Probar ................................. 35
1.4.2. Medios de prueba ........................ 35
1.4.3. Solicitud de la prueba .................... 36
1.4.4. Decreto de la prueba ...................... 37
1.4.5. Práctica de la prueba ...................... 37
1.4.6. Aportación de la prueba ................... 38
CAPÍTULOll CAPÍTULOlll
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS OBJETO, TEMA, LICITUD, CONDUCENCIA,

TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA
l. Los principios informadores y las reglas técnicas del l. El objeto de la prueba ............................ 71
derecho probatorio ............................... 41
2. El fin de la prueba ............................... 74
1.1. Los principios informadores del derecho probatorio 41
3. El tema de la prueba ............................ 77
1.2. Las reglas técnicas del procedimiento predicables del
derecho probatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ........... 43 3.1. El hecho notorio ............................. 78
1.2.1. Regla técnica de la contradicción de la prueba .. 45 3 .1.1. Los indicadores económicos nacionales como hechos
notorios . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ... 83
1.2.2. Regla técnica de la no oficiosidad o carga de la
prueba ...................................... 47 3 .2. Las negaciones indefinidas ...................... 86
1.2.3. Regla técnica de la necesidad de la prueba ..... 49 3 .2.1. La negación indefinida y la carga dinámica de la
prueba ........................................ 93
1.2.4. Regla técnica de la comunidad de la prueba .... 50
3.2.2. La carga dinámica de la prueba en el Código General
1.2.5. Regla técnica de la unidad de la prueba ....... ·52 del Proceso ...................................... 99
-
1.2.6. Reglas técnicas de la inmediación y de la mediación 3.3. La ley colombiana no se debe probar .............. 104
..... •.• .................................... 53
3.3 .l. La prueba de la costumbre ................. 106
1.2.6.1. La regulación de las reglas técnicas de la
mediación y de la inmediación en el Código General 3.3.2. De la prueba de leyes extranjeras ............. 108
del Proceso . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 64
4. La licitud de la prueba ........................... 110
1.2.6.2. La regla técnica de la inmediación y el proceso
arbitral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 68 4.1. Orientaciones de la Corte Constitucional frente al los
alcances del debido proceso probatorio ............... 112
1.2. 7. La regla técnica de la concentración de la prueba ..
........ ·..................................... 68 5. La conducencia de la prueba ...................... 114
6. La pertinencia de la prueba ....................... 116 3. Las pruebas de oficio ............................ 155
7. La prueba útil y la superflua ...................... 118 3.l. Anotaciones generales en tomo a la naturaleza de la
prueba de oficio ................................ 156
3 .2. Análisis del decreto oficioso de pruebas en el Código
CAPÍTULO IV
General del Proceso ............................... 161
LOS SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA PRUEBA
3.3. La limitación de las pruebas de oficio ............ 165
l. Aspectos generales ................ ·. . . . . . . . . . . . . . 121 3.4. La contradicción de las pruebas decretadas de oficio ..
2. El sistema de la tarifa legal de pruebas ............... 125 ................................................ 166
3. El sistema de la libre apreciación o persuacion racional 126 4. La práctica de pruebas sin la intervención del juez .... 167
4.1. La práctica de pruebas por las partes de común acuerdo
CAPÍTULO V ........................... ·..................... 168
CLASES DE PRUEBAS 4.1.1. Valoración de las pruebas practicadas por las partes.
.............................................. 169
l. La noción de plena prueba ........................ 133
4.1.2. Las pruebas unilateralmente practicadas por una de
2. La prueba sumaria . , ........................... 134 las partes . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 173
2.1. Casos ~n los que el legislador permite el empleo de 5. La prueba trasladada ............................ 173
prueba sumaria ................................ 139
6. Supresión o disminución de la oportunidad para practicar
pruebas ....................................... 178
CAPÍTULO VI 7. La práctica de pruebas y los días y horas inhábiles ..... 179
EL DECRETO Y PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS
l. Derroteros generales ............................ 149

2. Las pruebas solicitadas porlas partes ............... 153
CAPÍTULO VII 2. Clases de confesión ............................. 226
DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE 3. Requisitos de la confesión........................ 231
l. Generalidades ................................. 183 4. La confesión por representante .................... 242
2. El interrogatorio a las partes ...................... 185 5. El valor probatorio de la confesión................. 244
2.1. Clases de interrogatorio a la parte ............... 187 6. La divisibilidad de la confesión.................... 246
2.1.1. Caso en el cual el auto que señala fecha para el 7. La confesión presunta ........................... 251
interrogatorio de parte extraproceso no requiere de
7 .l. La confesión presunta en el interrogatorio extra proceso
notificación personal ............................ 191
................................................ 253
2.2. Solicitud del interrogatorio de parte ............ 194
7.2. El careo de las partes .......................... 255
2.3. Quien debe absolver el interrogatorio de parte .... 200
2.4. Oportunidad para solicitar y practicar el interrogatorio
de parte ....................................... 204
CAPÍTULO IX
2.5. Número de interrogatorios de parte ............. 207
DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO
2.6. Requisitos del interrogatorio de parte ............ 208
l. Nociones generales acerca del concepto de juramento . 257 ·
2. 7. La práctica del interrogatorio de parte ........... 218
2. Naturaleza jurídica del juramento como medio de prueba .
2.8. El interrogatorio de parte como prueba extraprocesal. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 260
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 221
3. El juramento estimatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
3 .l. Aspectos generales . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 263
CAPÍTULO VIII
3.2. La objeción al juramento estimatorio ........... 270
DE LA PRUEBA DE CONFESION
3.3. El juramento estimatorio y la regla de la congruencia de
l. Generalidades. Precisión del concepto de confesión ... 225 la sentencia con las pretensiones ................... 273
1'
3.4. El juramento estimatorio y los perJUICIOS extra 2.5. El testimonio de los agentes diplomáticos ........ 309
patrimoniales ................................... 275
2.6. La citación de los testigos y los efectos de su
3.5. Prohibición del juramento estimatorio ........... _277 desobediencia ................................... 311
3.6. Las sanciones de multa en el juramento estimatorio 277 2. 7. Los reqmsltos, Jormalidades y · práctica del
interrogatorio . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 313
3. 7. El juramento estimatorio y los requisitos de la demanda
................................................ 281 2. 7.1. Contenido de las preguntas en el interrogatorio al
testigo ...................................... 325
3.8. Algunos casos específicos de juramento estimatorio 282
2. 7 .2. Las sanciones para el testigo renuente a responder .
4. El juramento deferido por la ley ................... 284
........................................... 340
2.7.3. Los testimonios decretados de oficio .......... 341
2.7.4. La ratificación de testimonios recibidos fuera del
CAPÍTULO X respectivo proceso .............................. 342
LAPRUEBA TESTIMONIAL 2.7.5. Los testigos residentes fuera de la sede del juzgado
y su indemnización ................... : ........ 344
l. Generalidades ................................. 287
2. 7 .6. La prueba testimonial practicada de común acuerdo
2. Deber de rendir testimonio ....................... 290
por las partes ................................ 345
2.1. Excepciones al deber de rendir testimonio . . . . . . . 291
2.7.7. Los testimonios extra proceso ............... 350
2.2. Inhabilidades para testimoniar. . . . . . . . . . . . . . . . . 295
2.7.8. La limitación de la eficacia deltestimonio .... 355
-2.2.1. Inhabilidades absolutas para declarar . . . . . . . . 296
2.2.2. Las inhabilidades relativas para testimoniar. . . 298
CAPÍTULO XI
2.3. El testigo parcial y su tacha .................... 302
LA PRUEBA PERICIAL
2.4. La petición, el decreto y la práctica de la prueba
testimonial ; . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . ...... 303 l. Generalidades acerca de la prueba pericial .......... 359
2. Dictamen pericial medio de prueba y dictamen pericial CAPÍTULO XII
requisito . . . . . . . . . . . . . . . . . . ...................... 3 62
LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL
3. Improcedencia del dictamen pericial ............... 367
l. Procedencia y objeto de la inspección judicial ........ 411
4. Número de dictámenes periciales admisibles en un proceso.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . •'• ........ 370 1.1. La inspección judicial es un medio de prueba subsidiario .
................................................ 413
5. Requisitos del dictamen pericial presentado por la parte ....
....................................... •,• ... 373 1.2. La inspección judicial debe ser única ............ 415
6. La aportación del dictamen pericial de parte .......... 375 1.3. El criterio del juez frente al decreto de la inspección
judicial ......................................... 416
7. La contradicción del dictamen pericial de parte ...... 377
2. La solicitud, el decreto y la práctica de la inspección judicial
7.1. La objeción por error grave al dictamen pericial ... 381 .................................................. 417
7.2. La prueba pericial en procesos de filiación y discapacidad 2.1. Lainspecciónjudicial como prueba extraprocesal. 426
mental ......................................... 388
3. La practica de pruebas despues de iniciado el proceso pero
8. Colaboración del juez y de las partes para la práctica del antes de la etapa probatoria ........................... 429
dictamen pericial .................................. 389
9. El decreto de oficio del dictamen pericial . . . . . . . . . . . . 391
10. El análisis crítico del dictamen pericial ............ 393
CAPÍTULO XIII
11. La prueba pericial practicada por entidades y dependencias
oficiales ...................................... 396 LA PRUEBA POR INDICIOS
/
12. La prueba pericial practicada de común acuerdo por las l. Nociones generales ............................... 433
partes ............................................ 400 2. Regulación de los indicios ......................... 436
13. El dictamen pericial extra proceso ................ 40 1 3. Clasificación y apreciación de los indicios ........... 43 7
14. El dictamen pericial en el proceso arbitral .......... 403 3.1. La apreciación de los indicios y las reglas de la
experiencia ...................................... 442
4. Las presunciones ................................. 445 3 .2.1.1. La presunción de autenticidad obra en cualquier
proceso y en todas las jurisdicciones ............. 489
4.1. La conducta de las partes como indicio ........... 453
3.2.2. El empleo de documentos originales o en copia 490
3.2.3. La presunción de autenticidad respecto de docu-
mentos no firmados . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 494
CAPÍTULO XIV
3.3. El valor probatorio de las copias tomadas de procesos
LA PRUEBA DOCUMENTAL judiciales ...................................... 501
l. Generalidades ................................... 455 4. El aporte de los documentos al proceso ............. ; 503
1.1. Documento no es sinónimo de escrito ............ 457 5. La fecha cierta de los documentos ................... 51 O
2. El concepto de documento ....................... 457 6. Valoración de la prueba documental ................. 512
3. La clasificación de los documentos ................. 460 6.1. La valoración de los libros de comercio .......... 517
3.l. El origen de los documentos . . . . . . . . . . . . . . . . . . 460 7. Anotaciones adicionales acerca del documento electrónico .
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 522
3.1.1. El documento público ...................... 461
8. La acción exhibitoria ............................. 530
3.1.1.1. Las escrituras públicas ................. 464
3.1.1.2. Las contraescrituras .................... 466 8.1. Procedencia de la exhibición ................... 530
8.2. Formalidades y trámite de la exhibición .......... 533
3.1.1.3. Documentos en idioma extranjero y otorgados
eri el extranjero ............................... 468 8.3. La oposición a la exhibición ................ ; ... 535
3.1.2. Los documentos privados .................. 4 7 6 8.4. Exhibición de libros y papeles de los comerciantes 538
3.2. El concepto de autenticidad de los documentos ... 478 9. La tacha de falsedad de los documentos .............. 540
3 .2.1. La presunción de autenticidad de los documentos. . 9 .l. La oportunidad y procedencia para efectuar la tacha de
............................................. 484 falsedad ...................................... 543
9 .2. La tacha de falsedad procede respecto de todo documento
aportado ................................... , .. 545
9.3. Trámite de la tacha de falsedad .................. 546
9.4. Efectos de la declaración de falsedad ............ 551
CAPITULO 1
9.4.1. Contradicción entre la decisión del juez civil y la
del juez penal respecto de la falsedad ............ 554 NOCIONES INTRODUCTORIAS
9.5. Sanciones a quien promueve la tacha y no demuestra la "Los abogados viven sobre todo gracias
falsedad y a quien presentó el documento falso ........ 556 a la estupidez de la humanidad; pero
10. El desconocimiento de los documentos ............. 558 ellos mismos impulsan el proceso
cuando ahogan en verborrea legal lo
11. La prueba documental anticipada .................. 561 que es obvio, demoran lo deseable y
frustran el espíritu creador".
CAPITULO XV Paul Tabori
LA PRUEBA POR INFORME l. GENERALIDADES

La prueba porinforme ............................... 556 1.1. Ubicación del derecho probatorio dentro del derecho
procesal civil
ÍNDICE ANALÍTICO .............................. . La sección tercera del Código General del Proceso, en
adelante CGP, consagra el denominado "Régimen Probato-
BIBLIOGRAFÍA ................................... .
rio" y en título único desarrolla las normas generales orien-
tadoras de lo que atañe con la solicitud, decreto, práctica y
aportación de los diversos medios de prueba que se emplean
en todas las jurisdicciones regidas por dicho Código, para
luego ocuparse de cada uno de ellos en particular.
26 NOCIONES INTRODUCTORIAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 27
El derecho probatorio forma parte del correspondiente pensar que se trata de una rama autónoma del derecho pro-
derecho procesal, en nuestro caso del procedimiento civil, cesal, pues a más de que son diversas y meritorias las obras
cuyas disposiciones regulan lo que con el tema concierne especializadas sobre la materia que desde el pasado siglo se
en los campos de las jurisdicciones de familia, agraria, con- han escrito 3, dentro del pensum académico está prevista la
tencioso administrativo y laboral, en suma de los restantes asignatura de manera separada a la del estudio del derecho
sistemas procesales, excepción hecha del penal cuyo esta- procesal4 •
tuto procedimental también se ocupa de regular, repetitiva-
Debemos cuidamos de incurrir en tal apreciación,
mente, lo que tiene que ver con las pruebas en tal proceso;
pues es lo cierto que el derecho probatorio forma parte del
empero, varias de sus disposiciones se remiten al procedi-
derecho procesal y no es conveniente sobredimensionar su
miento civil 1, lo cual da idea del amplio espectro que tiene
innegable importancia, de ahí que los conocimientos pre-
la materia2 •
vios acerca de las características, principios y reglas técni-
Ha sido tradicional en Colombia dar al derecho pro- cas que corresponden al derecho procesal y, en concreto al
batorio una importancia mayor de la que usualmente se le procesal civil, se predican de idéntica manera de la materia
otorga en otros países tanto así que, erróneamente, se llega a probatoria5 •
3 La literatura jurídica colombiana muestra con orgullo importantes obras

Recuerdo que toda remisión que se encuentre en cualquier disposición le- especializadas en derecho probatorio dentro de las que se destacan Concha José
gal que se remita al Código de Procedimiento Civil, se entiende predicada del Vicente, Elementos de Pruebas Judiciales, Librería Americana, Bogotá, 1911,
Código General del Proceso, pues debe ser erradicada la equivocada teoría que 3a edición. Alzate Ñoreña Luis, Pntebas Judiciales, Imprenta Departamental,
señala la vigencia del derogado estatuto tan solo para los eventos en los que exis- Manizales, 1941. Becerra Enrique, Teoría y Práctica de las Pruebas Judiciales,
te expresa mención al mismo, debido a que únicamente en los taxativos y cada Imprenta Nacional, Bogotá, 1933. RochaAlviraAntonio, De la prueba en el de-
vez más raros casos de ultractividad relativa, es que se puede áplicar. recho. Lemer, Bogotá, 1967, 5a, edición, a más de otros destacados tratadistas
2 El art. 23 de la ley 600 de 2000 señala que: "Remisión. En aquellas ma- que se citan en el curso de esta obra (Devis Echandía Remando, Parra Quijano
terias que no se hallen expresamente reguladas en este Código son aplicables Jairo, Azula Camacho Jaime, Cardozo Isaza Jorge, Rodríguez Rugo Rumberto,
las disposiciones del Código de Procedimiento Civil y de otros ordenamientos Ramírez Gómez José Fernando y Rojas Gómez Miguel Enrique).
procesales, siempre que no se opongan a la naturaleza del proceso penal". Lo 4 En España, por ejemplo, lo que toca con el campo probatorio es un tema
repite la ley 906 de agosto 31 de 2004 que instituyó un nuevo Código de Proce- más del estudio del procedimiento civil, como lo es el proceso de ejecución o los
dimiento Penal al indicar que: "Art. 25. Integración. En materias que no estén recursos y así lo desarrollan los tratadistas.
expresamente reguladas en este código o demás disposiciones complementarias,
son aplicables las del Código de Procedimiento Civil y las de otros ordenamien- 5 Recuerdo que lo que particulariza la naturaleza jurídica de las normas no
tos procesales cuando no se opongan a la naturaleza del procedimiento penal." es su ubicación dentro de un determinado estatuto sino su contenido, para nada
28 NOCIONES INTRODUCTORJAS HERNÁN F ABIO LÓPEZ BLANCO 29
1.2. La importancia del derecho probatorio despejar el malentendido que supone que las pruebas son
tan solo para el juez, lo que apenas es una de sus facetas.
Recalcando el carácter que tiene el derecho procesal
cuya finalidad es servir de instrumento necesario para la En absoluto, ellas son necesarias ante las más diver-
concreción y efectividad de las normas sustanciales, como sas personas y disímiles situaciones, empezando por la más
desde 1970 lo consagró el artículo 4 del C. de P. C., en 1991 obvia de todas, probar quien soy, lo que se hace fundamen-
lo elevó a rango constitucional la nueva Carta en su artículo talmente a través del documento de identidad pertinente
228 y de nuevo se reitera en el art. 11 del CGP, son las nor- (cédula de ciudadanía); cuestión diferente es la de que esta
mas procesales probatorias de una especial relevancia, pues obra se destine esencialmente al estudio de los medios de
se repite desde siempre y concreta en el aforismo romano prueba como instrumentos para llevar certeza al funcionario
"Idem est non es se aut non probari", igual a no probar es judicial, es decir, aquel que ostenta la jurisdicción, que no
carecer del derecho, de poco sirve ser titular de una determi- son exclusivamente los jueces usualmente establecidos por
nada relación jurídica u ostentar una precisa calidad de tal la Constitución y la ley, debido a que también los funcio-
orden, si en caso de que se pretenda desconocer o discutir narios administrativos con funciones jurisdiccionales tienen
o sea necesario evidenciarla, no estamos en capacidad de esa calidad, tal como se ha desarrollado en el art. 24 del
acreditar esa titularidad ante quien nos la requiere, en ac- CGP.
tuaciones públicas o privadas, pues desde ahora debemos
Piénsese, para ilustrar con un sencillo ejemplo lo ante-
rior, que de nada vale tener la certidumbre de que se es hijo
desvirtúa el carácter procesal de las disposiciones de derecho probatorio, la cir- de determinado padre, si en el momento en que se requiere
cunstancia de que el Código Civil destine el título XXI del libro cuarto a la acreditar tal calidad no se cuenta con el medio probatorio
"Prz¡eba de las obligaciones", lo que obedece tan solo a la falta de técnica le-
gislativa propia de la época de expedición del estatuto sustancial. Tan ostensible idóneo para demostrarla ante quien lo pida. O, cuestión de
es la equivocación que con las ulteriores reformas legislativas la mayoría de todos los días, si al firmar la tarjeta de crédito para efectuar
estas disposiciones han sido derogadas, conservándose apenas tres de ellas, cu-
yas prescripciones, en su mayor parte, se repiten en el Código de Procedimiento una compra se exige por el empleado del establecimiento
Civil como es el caso del art. 1766 del C. C. que de manera idéntica se consagra respectivo la prueba de que soy el titular, de nada vale la
en el art. 267 del C. de P. C., que de manera similar se consagra en el art. 254
del CGP, que solo cambió la expresión "escrituras privadas" por "documentos autoa:firmación que se haga de la identidad; debo probarla,
privados", motivo por el cual, en últimas, toda la materia está regulada en el
sistema procesal civil.
30 NOCIONES INTRODUCTORlAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 31
en este caso con la prueba documental que es la cedula de cuente la tendencia a analizar con óptica diferente el mis-
ciudadanía. mo medio del prueba por el hecho de tratarse de un asunto
penal8 •
En suma, buena parte de la actividad del hombre está
determinada a probar y dentro del proceso se convierte en Por tal motivo en los últimos años opté por un enfo-
central pues casi toda decisión judicial debe estar soportada que diferente én el estudio de la materia y es así como ini-
en medios idóneos de prueba6 , porque como bien lo advierte cialmente desarrollé el programa exclusivamente sobre la
el profesor Jairo Parra7 la prueba "tiene una función social, base de la regulación en el procedimiento civil omitiendo
una función humana individual (la necesidad del adulto de exprofeso toda referencia a la normatividad probatoria del
probar algo para sobresalir, del niño para que lo tengan en procedimiento penal para, en los dos meses finales del cur-
cuenta, etc.) y una función jurídica (hacer posible saber so, realizar de similar forma el estudio separado del sistema
cómo sucedieron los hechos, para aplicar las normas)". probatorio penal, de modo que al ser analizados los temas,
salvo puntuales aspectos, siempre dejaba la sensación en el
1.3. Alcance del presente estudio alumno de ser materia ya vista o de que nos hallábamos en
una simple tarea de repaso como en realidad sucede, pues
Durante varios años de regencia de la cátedra de prue-
bas en las Universidades de los Andes y Externado de Co- 8 Es posible explicar Ío anterior por la absurda teoría que basta hace po-
lombia se realizó la exposición de la materia estudiando cos años preconizaba que el proceso civil se contentaba con la verdad "formal",
mientras el penal iba a la verdad "real", como si hubiera otra!! Desterrado ese
simultáneamente las pruebas de acuerdo con los estatutos
monumental equívoco debe desaparecer toda base diferenciadora del análisis de
procesales civil y penal y siempre encontré el malentendido los medios de prueba en cualquierjurisdicción. Es lamentable que el Código
del alumnado de creer que se trataba de asuntos diferentes, de Procedimiento Penal, ley 600 de 2000, no haya suprimido esa inadecuada
terminología y mantenga en el art. 234 similar redacción al prescribir que: "El
no obstante lá innegable unidad de la materia, pues era :Ere- funcionario judicial buscará la determinación de la verdad real. Para ello debe
averiguar, con igual celo, las circunstancias que demuestren la existencia de la
6 Por excepción, algunas decisions judiciales no requieren de prueba que las conducta punible, las que agraven, atenúen o exoneren de responsabilidad al pro-
soporte, como lo son las que constan en autos de sustanciación que se limitan cesado y las que tiendan a demostrar su inocencia." Cierto es que la ley 906 de
a impulsar el proceso o definen peticiones como una solicitud de copias o una 2004, nuevo estatuto procesal penal, en sus artículos 372 y 381 cambió el errado
certificación. criterio al indicar que las pruebas buscan llevar al juez el conocimiento "más allá
de la duda razonable." Empero debido a que el C de P.P. del año 2000 rige hasta
7 PARRA QUIJANO Jairo, Manual de derecho probatorio, Ed. Librería del que termine el último de los procesos iniciados bajo su vigencia, aún siguen esas
Profesional, Santafé de Bogotá, 1995, 2a edición, página 3. normas observándose en tales actuaciones.
32 NOCIONES INTRODUCTORIAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 33
es lo cierto que se trata, en su inmensa mayoría, de idénticas ¿Qué diferencia puede darse en la ponderación del di-
nociones9 • cho del declarante por la circunstancia de relatar en un caso
hechos relevantes frente a un homicidio y en el otro respec-
En verdad, los requisitos de las diferentes pruebas, las
to de un contrato de arrendamiento o de un divorcio?
formalidades para su producción, su evaluación y su contra-
dicción son o similares o idénticos, de ahí la conveniencia y Urge al país la unificación de una serie de normas pro-
utilidad de refundir en un solo estatuto, (lo que equivaldría cesales que son idénticas en cualquiera de las diferentes
al antiguo Código Judicial), todo un conjunto de materias jurisdicciones y dentro de ellas, por excelencia, las que re-
que se repiten de manera innecesaria en diversos textos le- gulan las pruebas van a la cabeza,.tema sobre el cual sigo re-
gales. cabando debido aque la leyl564 del2012, así se denomine
Código General del Proceso, no pasa de ser, como en varias
Acaso ¿podrá existir distinción en un testimonio, una
ocasiones lo he mencionado, un nuevo Código de Procedi-
prueba pericial, la inspección judicial, un indicio o una pre-
miento Civil, porque de nuevo se perdió la oportunidad de
sunción por versar sobre asunto propio del campo penal? 10
tener en el país un verdadero .Código General 11 •
Como se. de la exquisita sensibilidad de los cultores

9 Que son los que se justifica incluir en los Códigos especializados por co- del derecho penal, no faltará quien asevere _que si de estatu-
rresponder de manera específiéa a la materia; ejemplo, en el procedimiento penal
lo atinente a la indagatoria y en el civil lo que corresponde al interrogatorio de tos semejantes se.trata, mejor sería realizar la tarea al revés,
parte. es decir tomar como texto básico el procedimiento penal y
10 SILVA MELERO Valentín, La prueba procesal, Ed. Revista de Derecho las referencias al civil.
Privado, Madrid, 1963, Tomo I, pág. 44 pone de presente como la inquietud es
antigua al comentar: "Portalis, ya en tiempos que no pueden considerarse preci- 11 Otra posibilidad sería la de dejar exclusivamente la regulación probatoria
saniente contemporáneos decía "que una aplicación de los principios generales adscrita al sistema procesal civil y mantener dentro del penal solo las escasas
por el órgano judicial, para la instrucción de los procesos civiles y criminales normas que requieren específica tipificación; ejemplo, la referencia al beneficio
sería un gran paso en interésdel orden social, de acuerdo con su finalidad, sim- de rebaja de pena cuando confiesa el sindicado. No puede perderse de vista que,
plificando las formas en ambos procedimientos por eso Polacco advertía que el por fin· !!!, el país empieza a hacer conciencia de que sobran tantos estatutos
procedimiento civil y el penal son parte integrante de un idéntico organismo, y procesales como. ramas del derecho sustancial existan y que un estatuto básico
que las diferencias necesarias que requiere la específica función de cada uno no común, en mucho contribuirá a contener la inflación legislativa y permitiría un
deben ser exageradas añadiendo otras, porque no sería más que generalizar el mejor aprovechamiento del pensum académico al eliminar. la incesante repeti-
prejuicio vulgar de que en el proceso se encuentra un caprichoso "revoltijo" o ción de los mismos conceptos en los cursos de teoría general del proceso, dere-
confusión de nornias." cho procesal civil, penal, laboral, contencioso administrativo etc etc.
34 NOCIONES INTRODUCTORIAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 35
La respuesta es simple y no debe ser cuestión de egos: 1.4. Algunos conceptos básicos en el desarrollo de esta
por cuanto el estatuto del Código General del Proceso es obra
más completo y está mejor desarrollado desde el punto de Dentro del capítulo introductorio y por tratarse de una
vista de técnica legislativa y en el campo procesal penal los serie de conceptos que empezarán a ser empleados asidua-
vacíos se llenan con dicho Código, es mejor referirse al mis- mente queremos dejar sentado desde ahora, lo que se entien-
mo12, tanto más si en .el CGP existen normas de imperativa de por probar, medios de prueba, solicitud, decreto, práctica
y preferente aplicación en el campo procesal penal~ como el y aportación de la prueba.
art. 252 del CGP que en materia de presunción de autentici-
dad de documentos privados en original o copia señala que 1.4.1. Probar: Si bien es un término anfibológico da-
"Lo dispuesto. en este artículo se aplica en todos los proce- dos los diversos significados que dentro del contexto de su
sos y en todas las jurisdicciones." utilización puede conllevar, para los· fines de esta materia,
de acuerdo con el diccionario de la Real Academia de la
Es la anterior, entonces, la razón que· nos impulsa a Lengua Española significa: ')ustificar, manifestar y hacer
desarrollar el estudio exclusivamente con base en la nor- patente la certeza de un hecho y la verdad de una cosa con
matividad prevista en los artículos 164 a 277 del CGP, con razones, instrumentos. o testigos", es decir llevar certeza a
puntuales referencias de pie de página a las disposiciones quien va dirigida la prueba, o sea, básica más no únicamen-
que se repiten en el campo procesal penal. te, al juez con el e1npleo de los medios señalados por la ley
para hacerlo 13 •
1.4.2. Medios de prueba: Se entiende por tales aque-

12 Basta resaltar lo deficiente de la regulación procesal penal en lo que con
los principios generales de la prueba concierne donde a más de repetir disposi- llos instrumentos jurídicos de los que se vale. la ley para
ciones del CGP se involucran normas propias de medios de prueba en particular demostrar hechos y que se hallan enunciados con carácter
tal como sucede con el art. 233 de la ley 600 de 2000 que prescribe: "Medios de
prueba. Son medios de prueba la inspección, la peritación, el documento, el tes-
timonio, la confesión y el indicio. Los indicios se tendrán en cuenta al momento 13 TIRADO HERNANDEZ Jorge, Curso de Pruebas Judiciales, Parte Ge-
de realizar la apreciación de las pruebas siguiendo las normas de la sana crítica". neral, T. I, Ed. Doctrina y Ley, Bogotá, 2006, página 104, señala que "Probar es
"El funcionario practicará las pruebas no previstas en este Código, de acuerdo acreditar ante el juez, con el logro de la certeza o convicción de éste, la existencia
con las disposiciones que regulen medios semejantes o según su prudente juicio, o inexistencia de un hecho o un acto jurídico, recurriendo al empleo de ciertos
respetando siempre los derechos fundamentales". La ley 906 de 2004, paramos- medios o elementos· autorizados taxativa o libremente por la ley, practicados· de
trar avances (?) se 'refiere en el artículo 382 a "medios de conocimiento". acuerdo con el ordenamiento jurídico."
36 NOCIONES INTRODUCTORIAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 37
no taxativo en el artículo 165 del CGP cuando advierte que Dentro de la misión de orden y garantía que se asig-
"Son medios de prueba la declaración de parte, la confesión, na al derecho procesal es este un aspecto central, pues Vlil-
el juramento, el testimonio de terceros, el dictamen peri- neraría el debido proceso por la dificultad o imposibilidad
cial, la inspección judicial, los documentos, los indicios, los de ejercitar el derecho de contradicción de las pruebas, el
informes y cualesquiera otros medios que sean útiles para permitir· su ·decreto o aporte en cualq~ier ocasión, como en
la formaciqn, del convencimiento del juez", aun cuando ad- lo
veces quieren abogados de conducta perfun:ctoria que so
vierto que en la práctica es bien dificilimaginar medios de pretexto de que prima el derecho sustancial s~bre el proce-
pruebas diversos a los relacionados en la norma transcrita. sal tratan desolicitar o aportar pruebas cuando ya venció la
ocasión para hacerlo 14 ~ .
En todo caso la ley ha querido cubrir la remota posi-
bilidad de que pueda estructurarse un medio de convicción 1.4.4. Decreto de la prueba: Es la disposición judicial
distinto de los señalados para efectos de permitir que sea contenida en providencia (auto) ·donde se ordena la prácti-
tenido en cuenta. ca o admite la aportación de la correspondiente prueba por
considerar el fullcionario que ésta es conducente, pertinente
1.4.3. Solicitud de la prueba: Hace referencia a la pe-
y útil, conceptos estos _que en el capítulo tercero se estudian
tición que los sujetos de derecho; autorizados para interve-
a espaeio. Puede darse el mismo para resolver la petición de
nir dentro de las concretas actuaciones judiciales o extraju-
las partes o de oficio.
diciales, presentan al funcionario judicial en procura de que
éste disponga la práctica o admita la aportación del respec- 1.4.5. Práctica de la prueba: Es la actividad judicial
tivo medio de prueba. usuahnente a cargo del juez, pero que también pueden las
partes adelantar de común acuerdo o de manera bilateral, en
/ Cuando de los procesos· regidos por el CGP concier-
virtud de la que s~ materializa la prueba hasta ese momento
ne, la legislación se ocupa· de regular de manera precisa las
inexistente, tal como sucede, pórejemplo, cuando se recep-
oportunidades para solicitar y aportar pruebas, de ahí que
sólo dentro de ellas es posible hacerlo, lo que constituye
un primer paso en orden al acatamiento del principio del 14 Si bien lo indicado constituye una limitación a la posibilidad de pedir prue-
bas, en la práctica las oportunidades son amplias (demanda, contestación, escrito
debido proceso en el campo probatorio y el respeto a los donde se promueve un incidente, respuesta al mismo, traslados especiales en
términos. procesos declarativos, diligencia de inspección judicial.
NOCIONES INTRODUCTORIAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 39
ciona el testimonio o el interrogatorio de parte o se lleva a En todos aquellos casos donde las pruebas se practi-
efecto la inspección judicial. can por fuera de proceso, debido a la posibilidad de que
las partes practiquen pruebas unilateralmente o de común
1.4.6. Aportación de la prueba: Se predica exclusiva-
acuerdo, también en el evento de las que pueden realizarse
mente de la prueba documental la cual existe de antemano,
extrajuicio por jueces y notarios, como las mismas quedan
pero es.necesario involucrada al prqceso, lo que tan solo
plasmadas en el documento que las contiene y da fe de su
ocurre cuando el juez autoriza su incorporación.
existencia, sin que se desnaturalice su esencia, igualmente
Téngase en cuenta que el concepto de aportación de pueden ser objeto de aporte y, por ende, lo concerniente con
la prueba documental no conlleva únicamente su incórpo-' las oportunidades para hacerlo se rige por la normatividad
ración fisica al proceso, sino que es necesario que el juez imperante para la aportación de pruebas documentales, pero
la admita si se presentó dentro de alguna de las múltiples su análisis crítico se hará de acuerdo con lo previsto para el
oportunidades que existen, sin que sea menester providen- respectivo medio probatorio, al igual que su contradicción.
cia donde expresamente lo indique en concreto para cada
documento, porque usualmente se hace una referencia ge-
neral d.e ellos; así, por ejemplo, se tienen como pruebas los
documentos adjuntos con la demanda sin necesidad de refe-
rirse específicamente a cada uno.
Ob,sér-Vese que entre práctiCa de la pruepa y aporta9ión

de elJa la diferencia es ostensible: en la prácti<;a de la prueba
ésta no existe, se crea, como cuando se recibe un testimo-
nio o se efectúa la inspección judicial; por el contrario en
la aportación el documento ya existe, sólo que es menester
incorporarlo al expediente como sucede por ejemplo con el
contrato de venta que suscribieron las partes, o la letra de
cambio que giró una de ellas.
40 NOCIONES INTRODUCTORIAS
CAPÍTULOll
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y

LASREGLASTÉCNICASDELDERECHO
PROBATORIO
"Lo que ocurre es que la forma bien
entendida como expresión de esa
necesidad de certeza se confunde con
'el formalismo'; que por supervivencia
de ideas ya ·desechadas, perdura en
los ordenamie11tos legislativos de más
remota fecha".
Juan Gómez Jiménez de Cisneros
l. LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y

LASREGLASTÉCNICASDELDERECHO
PROBATORIO
1.1. Los principios informadores del derecho

probatorio .
De tiempo atrás 1 vengo recabo acerca de la necesidad
de replantear lo que. tradicionalmente se ha venido expli-
1 LÓPEZ BLANCO Hemán Fabio, La simplificación de los procedimientos,
Justicia y Sociedad, Ed. Universidad autónoma de Mexico, México, 1994, pági-
LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 43
cando como "principio informador" del derecho procesal dora: eventualidad, publicidad, igualdad, economía proce-
debido a que la gran mayoría de los que se enseñan como ta- sal e imparcialidad del juez, cuyo análisis está de sobra en
les no ostentan los requisitos para tener esa categoría, pues esta obra, porque en la correspondiente a la parte general
no pasan de ser lo que la doctrina ha denominado "subprin- de la materia se realiza; basta resaltar que todos y cada uno
cipios" o "reglas técnicas del procedimiento", denomina- de esos principios se cumplen en disposiciones_del derecho
ción esta última que nos parece más acertada, por cuanto la probatorio tales como el art. 173 del CGP que consagra la
idea de principio es consustancial con el carácter absoluto preclusión del término para practicar pruebas y el 175 que
que tienen una vez adoptados, la imposibilidad de predicar autoriza a las partes "para desistir de las pruebas no practi-
contrarios, su permanente desarrollo o, al menos, el tratar cadas que hubieren solicitado".
de lograr siempre sú realización, mientras que las reglas
técnicas son herramientas, en veces conceptualmente con- 1.2. Las reglas técnicas del procedimiento predicables
tradictorias, que están a disposición del legislador para em- del derecho probatorio
plearlas de acuerdo con las condiciones sociales, culturales
Sentada la base referente a que lo que los autores
y económicas de un determinado país; aun cuando, en prin-
usualmente denominan "Principios Generales de la Prueba
cipio, abstractamente consideradas, de toda regla técnica no
Judicial" no tienen tal categoría, pues además de permitir
es posible emitir juicios de valor acerca de su utilidad ·por-
que de ellos se prediquen contrarios, no son orientaciones
que en este plano siempre la tienen, ya al ser implementadas
que ineludiblemente deban cumplirse, lo usual es que el
normativamente puedenservir o no, dadas esas condiciones
legislador pueda definir a cuál de esas herramientas acude
advertidas.
por hallarlas más convenientes en un determinado momen-
En este orden de ideas se tiene que los principios in- to y siempre de. acuerdo con las disponibilidades económi-
formadores del derecho probatorio, como parte del derecho cas de cada país2, las reglas técnicas de procedimiento que
procesal, son los mismos que cumplen dicha labor orienta-
2 Es el aspecto esencial. Asevero que cualquier regla técnica que se adopte
puede ser exitosa si se cuenta con el debido soporte económico y humano para
nas 708 a 725, primer escrito donde cuestioné a fondo el mal empleo del concep- su desarrollo. Por eso es que la regla técnica de la oralidad que se ha implantado
to de principio orientador del derecho procesal, ampliado desde nuestra obra de de manera preponderante no puede funcionar adecuadamente, debido a que no
Instituciones de, Derecho Procesal. Civil Colombiano, Dúpre Editores, Bogotá, existen las condignas partidas presupuestales para que esa serie de disposiciones,
2005, 9a edición, páginas 83 a 88. buenas en teoría, sean realidad. Por eso el estatuto procesal penal empezó a hacer
44 LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 45
especialmente se predican del derecho probatorio son las que concierne con el empleo de reglas técnicas, sea eclécti-
siguientes: co, es decir que según el caso se oriente por las que son con-
trarias dejando una como base de ciertos aspectos y la otra
a) Contradicción
para los restantes o, como es frecuente, consagrando dispo-
b) Carga de la prueba siciones que, como regla general, siguen una en especial,
pero se permiten excepciones basadas en la contraria, de lo
-e) Necesidad de la prueba que constituye un ejemplo el art. 171 del CGP que establece
d) Comunidad de la prueba la inmediación como regla general, pero igualmente permi-
te acudir en ciertós casos a la mediación al señalar: "Juez
e) Unidad de la prueba que debe practicar las pruebas. El juez practicará personal-
mente todas las pruebas. Si no lo pudiere hacer por razón
f) Inmediación.
del territorio o por otras causas, podrá hacerlo a través de
g) Concentración videoconferencia, teleconferencia o de cualquier otro medio
de comunicación que garantice la inmediación, concentra-
Naturalmente la enunciación anterior subsume las re-
ción y contradicción.
glas técnicas contrarias, es decir que el legislador puede de-
sarrollar total o parcialmente las opuestas. Excepcionalmente, podrá comisionar para la práctica
de pruebas que deban próducirse fuera de la sede del juzga-
N o se puede perder de vista, pues en derecho no existe
do y no sea posible emplear los medios técnicos indicados
nada absÓluto, la posibilidad de que un sistema legal, enlo
en este artículo."
agua desde sus comienzos mismos y seguirá siendo un rotundo fracaso mien-
tras no se cuenten con los recursos económicos necesarios. Cuando esto escribo,
agosto de 2018, es unánime la aceptación de la realidad augurada: la oralidad
hizo colapsar al proceso penal y al mismo camino va a llevar al civil Al país en
ese campo le pasó lo mismo que el idealista padre de familia que por años planeó
viaje al lejano oriente. Estudió sus culturas, se empapó de las principales atrac- 1.2.1. Regla técnica de la contradicción de la prueba
ciones turísticas. Al tomar la decisión y consultar las sumas con las que contaba,
escasamente pudo llegar a Puerto Carreña. Reitero, el asunto no es de que sea De acuerdo con ella, para ser estimadas por el Juez en
buena o mala la oralidad. Es de dinero o, en términos menos prosaicos, empieza
por tener disporlibilidad presupuesta!. sus decisiones de fondo, las pruebas deben, previamente,
46 LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 47
haber sido controvertidas por los sujetos que intervienen en estableciendo un trámite subsiguiente donde es pertinente
el proceso o, al menos haber existido la posibilidad de reali- controvertir las pruebas y decidir en forma diversa a la ini-
zar dicha contradicción; en otras palabras, que éstos puedan cial, si de la contradicción cumplida se derrumba el valor
participar en la práctica de las mismas o discutirlas cuando probatorio inicialmente asignado a las pruebas estimadas.
se dispone su aporte.
Destaco que la contradicción de la prueba igualmente
Lo que se quiere, para que el juez pueda realizar el queda surtida si se tuvo la oportunidad de contradecirla y se
análisis· de las pruebas y determinar el grado de certeza que guardó silencio, lo que no conlleva que se acepte el alcance
éstas le llevan, es que los sujetos intervinientes dentro del de la prueba, tan solo que el juez la podrá analizar en lo que
proceso hayan tenido la ocasión de controvertir la prueba, ella determine de su análisis crítico, por cuanto se surtió el
bien porque participaron en la práctica de ellas, ora por que requisito de la contradicción.
conocieron oportunamente el documento aportado y tuvie-
ron la ocasión de tacharlo o realizar las observaciones que 1.2.2. Regla técnica de la no oficiosidad o carga de la
estiinasen pertinentes. prueba
Empero, en algunos casos la ley permite al juez tomar Parte del supuesto de que son los sujetos de derecho
ciertas decisiones ·sobre la base de pruebas que, si büm es que intervienen en el proceso sobre los que gravita funda-
cierto le llevan en el momento plena certeza, no han sido mentalmente el deber de procurar que las pruebas se prac-
aún controvertidas, circunstancia excepcional que se pre- tiquen o aporten y es por eso que a· su iniciativa para solici-
senta cuando la norma se refiere a la posibilidad de acep- tarlas e interés para llevarlas a. efecto se atiende de manera
tar la prueba sumaria y que obra en casos donde es viable, primordial.
/
en trámites subsiguientes, cumplir con la controversia de la A no dudarlo, constituye una regla de máxima impor-
prueba e incluso tomar decisión contraria a la inicialmente tancia.en el sistema procesal colombiano pues el iridso pri-
adoptada si de la contradicción surge un diferente alcance mero del artículo 167 del CGP la acoge al señalar: "Carga
probatorio tal como sucede, por ejemplo, con el artículo 309 de la prueba. Incumbe a las partes probar el supuesto de
numeral 6 del CGP, que le permite al tercero poseedor opo-
nerse a la entrega con prueba sumaria de dicha calidad, pero
hecho de las normas que consagran el efecto jurídico que 1.2.3. Regla técnica de la necesidad de la prueba
ellas persiguen" 3 •
Según esta regla las decisiones judiciales deben. estar
Si bien el efecto de dicha regla se atempera con lo in- soportadas en pruebas, porque no se admite el conocimiento
dicado en el inciso segundo de la misma disposición y tam- privado del juez para definir, pues esta posibilidad resta-
bién al acogerse a la contraria o sea la de la oficiosidad en el ría a las partes de la ocasión de controvertirlas, debido a la
decreto y práctica de las pruebas, prevista en el art. 170 del completa subjetividad que dicho cónocimiento implica, de
CGP es lo cierto que prevalece la primera pues nadie mejor manera que si el juez conoce un hecho no le está permitido
que los interesados para conocer los medios de prueba que fundar su decisión en esa única circunstancia, de 1nodo que
deben emplear con el fin de demostrar los hechos en que lo que debe hacer es procurar el decreto de medios de prue-
fundamentan sus pretensiones o excepciones. 4 ba de oficio que vengan a ratificar lo que conoce.
Se acoge· en el artículo 164 del CGP donde se advierte

que "Toda decisión judicial debe fundarse en las pruebas
3 El concepto de carga de la prueba es central para entender el porqué de
ciertas decisiones judiciales, pues en aquellos eventos donde la ausencia de prue- regular y oportunamente allegadas al proceso. Las pruebas
bas se presenta, no puede el juez abstenerse de decidir y es así como se impone obtenidas con violación del debido proceso son nulas de
un fallo en contra de quien tenía radicada la carga de la prueba.
pleno derecho", disposición que requiere de algunas preci-
Así, por ejemplo, si en un proceso declarativo donde la carga de la prueba, siOnes.
que por regla general se impone al demandante, llegado el momento de dictar
sentencia éste nada ha probado, pero el demandado que excepcionó, tampoco
ha prob¡¡,do; debe el juez absolver pues la carga estaba radicada en cabeza del En primer lugar, no es posible predicar la regla de
demandante. "toda decisión judicial", que como es bien sabido se hallan
/ Si el proceso fuera ejecutivo y el ejecutado no cuestiona el título base de la contenidas en la providencias judiciales, pues de así suceder
ejecución o haciéndolo a través de excepciones no prueba las mismas, se impone se desconocería que en el campo de los autos, especialrrien-
seguir en su contra la ejecución por tener radicada en su cabeza la carga de la
prueba, estando aquí una de las centrales diferencias entre el proceso declarativo te los de sustanciación, no es menester que se cumpla lo an-
y el ejecutivo, pues la carga de la prueba se consagra de manera inversa. terior por no requerirse, para impulsar el proceso o resolver
4 La ley 906 de 2004 en el artículo 361 señala que "En ningún caso el juez ciertas solicitudes, de prueba alguna y no por eso dejan de
podrá decretar pruebas de oficio". La sentencia de la Corte Constitucional C-396 ser decisiones judiciales.
de mayo 23 de 2007 declaró la exequibilidad de dicha norma basada en las ca-
racterísticas del sistema acusatorio.
Se debe entender que la disposición se predica de Obsérvese que esta regla se refiere a las pruebas practi-
aquellas decisiones judiciales que conllevan la resolución cadas o incorporadas, no a las que apenas han sido solicita-
de determinada circunstancia donde sea menester formar el das, pues cuando así sucede le es dable a las partes autóno-
convencimiento del juez por medios externos, como sucede mamente o de común acuerdo si sus peticiones coincidieron
siempre con las sentencias y ciertos autos interlocutorios en ciertos medios de prueba, como por ejemplo testigos,
donde se definenasuntos de importancia como son los que desistir de la práctica de las pruebas que solicitaron, sin per-
tienen trámite incidental, por ejemplo el promovido por el juicio, obviamente de la facultad del juez de decretadas de
tercero que rio. estuvo presente en el secuestro y pretende oficio.
que éste se levante.
El art. 175 del CGP dispone que "las partes podrán de-
Pero exigir que por ser decisión judicial, el juez se sistir de las pruebas no practicadas que hubieren solicitado",
base en pruebas para correr un traslado para alegar, seña- redacción que pone de presente que no se requiere petición
lar una caución o incluso decretar medidas cautelares no es conjunta, pues tiene esa habilitación la parte que solicitó la
pertinente. Ahora bien, si de extremo purismo se trata, la práctica, aspecto que reafirma el art. 316 del CGP al indicar
prueba sería la documental que integra el expediente el que que le es dable a las partes desistir de los "actos procesales
de acuerdo con su avance o procedencia de la petición le que hayan promovido" y, para despejar toda duda, se agrega
permite adoptar ciertas determinaciones. que ''No podrán desistir de las pruebas practicadas", con lo
cual queda nítidamente sentada la posibilidad de que, por el
1.2.4. Regla técnica de la comunidad de la prueba contrario, puede desistir de las pruebas por ella solicitadas
pero aún no practicadas.
_ Se explica advirtiendo que sin que importe cual es el
orígen de la prueba, es decir, si se aportó o practicó por ini- La circunstancia dudosa se presenta respecto de las
ciativa de alguna de las partes o de oficio por el juez, una pruebas aportadas o sea las documentales, debido a que
vez incorporada entra a formar parte del expediente y. no le las dos disposiciones se refieren a pruebas practicadas y ya
es posible a quienes dentro del mismo intervienen, inclu- quedó establecida la diferencia entre práctica y aporte de
yendo al juez, prescindir de ella. pruebas, de modo que debo fijar una posición respecto de
si las normas cobijan las pruebas aportadas, tema frente al
52 LOS PRlNCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO
HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 53
cual considero que no es viable "desistir" de ellas pues ya puede extraerse para llevar la certeza sobre los hechos cuya
obran en el expediente y sería injurídico retirarlas del expe- comprobación se pretende5 •
diente o que el juez se abstenga de considerarlas en caso de Es el artículo 176 del CGP el que la acoge al resaltar
desistimiento, de modo que concluyo que una vez aportadas que "Las pruebas deberán ser apreciadas en conjunto, de
las pruebas documentales no es viable la·opción de desisti- ácuerdo con las reglas de la sana crítica, sin perjuicio· de las
miento de ellas, pues la misma concierne con unas pruebas solemnidades prescritas en la ley sustancial para la éxisten-
aun no existentes en el proceso. cia o validez de ciertos actos", disposición con la cual queda
Por lo anterior, deben quienes aportan pruebas docu- claro que del estudio integral, "en conjunto", de las diversas
mentales ser conscientes de esta posibilidad, pues so pretex- pruebas practicadas o aportadas es que el juez debe fundar
to de ser la parte que las aportó no es viable su retiro o no su determinación tomando de todas y cada una de ellas las
consideración bajo la figura del desistimiento y por eso los bases necesarias para formar su convencimiento6•
documentos aportados entran fatalmente a formar parte del
acervo probatorio, con la única excepción consagrada en el 1.2.6. Reglas técnicas de la inmediación y de la mediación
inciso final del art. 270 del CGP que dispone que cuando se Obsérvese que al mencionar las anteriores reglas téc-
ha tachado de falso un documento "El trámite de la tacha nicas no se hizó referencia alguna a las opuestas debido a
terminará cuando quien aportó el documento desista de in- la innegable preeminencia que las explicadas tienen, pues
vocarlo como prueba", aspecto que se analiza en detalle al sin ser principios, resulta dentro de nuestra concepción de-
estudiar la prueba documental.
5 Es lo mismo que prevé el art. 238 C de P. P. ley 600 de 2000 al señalar
que "Las pruebas deberán ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con las reglas
1.2.5. Regla técnica de la unidad de la prueba de la sana crítica". La ley 906 de 2004 igualmente señala: "Art. 380. Criterios
de valoración. Los medios de prueba, los elementos máteriales probatorios y la
Consiste en que las pruebas deben ser analizadas en evidencia física, se apreciarán en conjunto. Los criterios para apreciar cada uno
de ellos serán señalados en el respectivo capítulo."
su conjunto, buscando precisar lo que de su análisis integral
6 Corte Suprema de Justicia, sentencia de mayo 5 de 1998, ponente Dr. Car-
los EstebanJaramillo, expediente 4959 donde se advierte que "la valoración de
la prueba debe hacerse med!ante la apreciación reflexiva, primero, de cada medio
en particular que resulte conducente, y luego comparativa respecto de los restan-
tes, para finalizar de acuerdo con un criterio objetivo de racionalidad ..."
mocrática vigente difícil acudir a las reglas contrarias; así, En nuestro país como en la mayoría del mundo oc-
dentro del marco del sistema político colombiano pensar en cidental,. se adopta, en teoría, como básica la regla técnica
adoptar como regla técnica informadora de disposiciones de la inmediación pero sin repudiar la de la· mediación, en
probatorias la ~de la no contradicción de la prueba iría en principio, vigente para casos excepcionales, pero día a día
contra de regulaciones constitucionales; establecer normas ampliada en su cobertura7 •
que adopten regla diferente a la de la unidad de la prueba
Es así como en el artículo 171 del CGP se consagra lo
conllevaría olvidar importantes avances del derecho proce-
anterior al· indicarse que "El juez practicará personalmen-
sal,~ de ahí que se hagan innecesarias elucubraciones acerca
te todas las pruebas. Si no ló pudiere hacer por razón del
del alcance de las reglas técnicas contrarias.
territorio o por otras causas, podrá hacerlo a través de vi-
N o acontece lo anterior con las reglas técnicas de la deoconferencia, teleconferencia o de cualquier otro medio
inmediación y la mediación, pues el actual panorama socio de comunicación que garantice la inmediación, concentra-
jurídico de países dentro de los que Colombia no es la ex- ción y contradicción" y el· inciso tercero reafirma que: "Es
cepción, pone de presente la necesidad de replantear cuál de prohibido al juez comisionarparala prácticade pruebas que
ellas es la que debe tener la preeminencia, si como tradicio- hayan de producirse en el lugar de su sede, así como para la
nalmente ha sucedido al menos en teoría, la de la inmedia- de inspecciones dentro de su jurisdicción territorial."
ción o, por el contrario, debe prevalecer la de la mediación,
A no dudarlo, frente a darle primacía a una,de las dos
de ahí que a continuación indique el alcance de cada una de
anteriores reglas técnicas es que se centra en esencia la so-
ellas para luego tomar partido por la que considero más útil,
lución al gran problema de la eficiencia judicial, la celeridad
en el actual estado de cosas.
del proceso, pues uno de los aspectos básicos del retardo en
En virtud de la regla técnica de la inmediación se bus- los mismos si6mpre ha· estado determinado por la demora
ca que sea el juez quien de manera personal y directa, sin en la etapa probatoria, que obedece precisamente al ciego
intermediarios, practique las pruebas, mientras que la de la empecinamiento-de tratar de mantener, en contravía con la
mediación permite que el recaudo de la prueba pueda dar;..
7 Como ejemplo la ley 906 de 2004 C. de P. P. cuyo art. 379 señala: "Inme-
se por personas diferentes al funcionario que debe tomar la diación. El juez deberá tener en cuenta como pruebas únicamente las que hayan
decisión. sido practicadas y controvertidas en su presencia. La admisibilidad de la prueba
de referencia es excepcional".
realidad procesal contemporánea, la preponderancia de la inmediación, olvidando que no es principio sino regla téc-
inmediación, a sabiendas de la dificultad actual para poderla nica, cuando se trata de todo lo contrario, aplicar las reglas
aplicar como corresponde, lo que es unimposible práctico, técnicas que se adecuen a la respectiva y concreta situación
máxime si se establecen, en buena hora, términos tajantes temporo espacial, de niodo que si está comprobado· que la
para proferir la correspondiente sentencia de instancia. inmediación no sirve en el momento, se imp.one regular el
proceso esencialmente sobre la base de la mediación, que
De. tiempo atrás sostengo lo desueto de los procedi- es la regla técnica contraria a la que no ha mostrado efectos
mientos que consagran las normas que den primacía a la positivos.
regla técnica de la inmediación, y al respecto, es necesario
tener en cuenta las razones que a continuación se expresan. Naturalmente debemos evitar incurrir en el error de las
generalizaciones. No se·trata de proscribir la inmediación,
Hablar de obsolescencia de la inmediación no es irre- solo de emplearla donde ella pueda servir para impartir jus-:-
verente ni constituye una posición que, utilizando términos ticia eficaz, de manera que se debe establecer en el sistema
taurinos, pudiera ser calificada de tremendismo jurídico, se probatorio como regla preponderante la de la mediación y
trata. tan solo de comprobar que, .en lo que concierne con dejar la inmediación para los eventos excepcionales en que
nuestra región, la inmediación ha dejado de ser la regla téc- puede ser útil.
nica que debe prevalecer y nó es posible seguir teniéndola
como fuente inspiradora de normas que permitan una admi- A no dudarlo el considerar la inmediación como un
nistración <le-justicia que se espera sea eficaz, considerando "principio", lleva al error apuntado, pues se parte del a prio-
los tiempos que se viven. ri de que como tal necesariamente debe ser desarrollada en
la normatividad del país.
/ ·· Es necesario no seguir en contravía con la realidad,
pues algunos juristas de nuestros países, anclados en el pa- No es mi propósito descalificar por mala la inmedia-
sado y en el entendido de rendir culto a grandes maestros ción, en teoría, reitero, no existe regla técnica buena ni
del derecho procesal, que cuando pregonában la utilidad de mala, como herramientas que son, según el caso, se pue-
ciertas reglas técnicas estaban de acuerdo con su época pues den emplear o no. Pretendo, eso sí, demostrar que su ciega
en ese momento eran aptas, insisten tozudamente, querien- observancia en multitud de disposiciones legales, es fuente
do detener eltiempo, en tratar de condicionar la realidad a la de enormes demoras en los procesos, de acomodadas· ac-
tuaciones en orden a hacer ver que se cumple, así en la rea- desde el principio hasta el fin" y lo culmina advirtiendo que
lidad no suceda y que, por lo mismo, es menester cambiar como el juez solo conoce los hechos a través de las mani-
drásticamente nuestras regulaciones procesales en orden a festaciones de las partes y de las pruebas aportadas, "como
implementar una serie de disposiciones que consultando las ambas están dirigidas al juez y en mérito de ellas éste debe
exactas necesidades, cultura, disponibilidad de recursos hu- resolver el pleito, es indispensable que se halle en condicio-
manos y económicos pueda servir realmente como solución nes .de recibir directa y personalmente, sin intermediarios,
a la crisis de nuestras administraciones de justicia. los materiales de la causa: .alegaciones y pruebas. En esto
consiste el principio de la inmediación que ha sido objeto
Recuerdo que la inmediación pretende que en todo
de nuestro estudio".
proceso exista una comunicación directa entre ·las partes y
el juez pero, básica y. fundamentalmente entre el juez y la Se relievan los calificativos de "imprescindible" e "in-
producción de la prueba, dado que esa percepción direc- dispensable" que se destinan a la inmediación para ver que
ta del fallador le permite formarse un mejor concepto so- con ellos se pretende establecer que el caos jurídico se apo;..
bre el poder demostrativo de aquella, lo que teóricamente deraria, de no ser desarrollada, cuando es lo cierto que en
es indiscutible y necio seria cuestionar su bondad en este esta materia no existe ninguna regla que pueda tener tales
campo ideal, si además, todos los procesos fueran de única connotaciones, pues reitero, lo que se trata es de precisar
instancia. si sirve o no, en· el momento histórico en que se la quiere
emplear9 •
Isidoro Eisner8 en su. clásico ensayo sobre la materia,
destaca que el "principio" es de aquellos que no admiten
discusión en cuanto a que se debe desarrollar procesalmen-
te/y es por eso que inicia su trabajo sentando como presu-
puesto que es "imprescindible para el logro de una mejor 9 Creo necesario precisar que los países latinoamericanos encuentran su gran
problema de administración de justicia predicado de aquella que se dispensa en
justicia", la que tan solo se obtiene ''conociendo el proceso los núcleos urbanos de población superior a doscientos mil habitantes, que son
numerosísimos. La que con fines estrictamente didácticos es posible denominar
8 EISNER Isidoro, La inmediación en el proceso, Ed. Depalma, Buenos Ai- como.justicia rural corresponde a unas realidades diversas y es por eso que no
res, 1963, págs. 7 y 172. Me pregunto si Eisner, cincuenta y cinco años años más se puede medir el problema con el mismo rasero, de ahí lo pertinente de esta
tarde y mirando 'la realidad de su país, que en esto no es diversa de la colombiana, aclaración para destacar que el discurso se dirige a cuestionar la aplicación de la
seguiría opinando lo mismo. inmediación en núcleos urbanos como los referidos.
60 LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORlO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Es lo cierto que todos los estatutos.procesales latinoa- cambio de mentalidad de sus gentes ocurrido en los últimos
mericanos consagran la inmediación10 ; cómo no lo van a ha- años, a más de las circunstancias de penuria económica que
cer, si se parte de la base equivocada de que es un principio, impiden disponer de los recursos para fortalecer y moderni-
sin haberse preocupado de determinar si sirve pára nuestro zar la actividad judicial. .
medio, porque esa comprobación está .de sobra respecto de
Y es que ninguna normatividad como la propia del pro-
un verdadero principio y con esa gran capacidad histriónica
cedimiento requiere de permanente remozamiento y actua-
que nos caracteriza se agotan los esfuerzos por jueces, abo-
lizaciones pues a diferencia de las normas sustanciales, las
gados y p~rtes, en.orden a demostrar que aparentemente. se
procesales exigen de ajustes más prontos para no quedar a la
está cumpliendo. zaga de lo que muestra la dinámica social; es por eso que en
No existe, entonces, estatuto procesal en nuestro con- Colombia, por ejemplo, en los últimos 150 años ha existido
tinente que no acoja el sacrosanto "principio de la inmedia- un Código Civil y dos de Comercio, mientras que en ese
ción", que inste a sus jueces para que le observen y que és- mismo lapso hall. regido cerca de seis estatutos procesales
tos aparenten acatarlo, pues al fin y al cabo son esos códigos civiles y solo en los últimos veinte años cinco de procedi-
procesales la concreción legal de la labor científico jurídica miento penal, aspectos todos que contribuyen a explicar el
desarrollada por destacados cultores deL derecho procesal por qué no podemos casamos en indisoluble vínculo, como
en América, cuyos aportes al avance de la ciencia del procesi se tratara de matrimonio católico, con ninguna regla téc-
so ciertamente son destacados, pero que no intuyeron ade- nica del procedimiento y menos con la de la inmediación.
cuadamente la realidad social de nuestros países, el notable
Por la misma razón, no debemos extrañar que, si en
aumento de su población, por ende de los litigios y menos al
un futuro, ojalá cercano, cambia la estructura judicial y es
10 Así, para citar algunos ejemplos, el Código de Procedimientos Civiles para útil la aplicación de la inmediación, no vacilaría en tomar
el Distrito Federal de México en su artículo 60 destaca que "Los jueces y magis- decidido partido por su establecer su preponderancia para
trados a quienes corresponda recibirán por sí mismos las declaraciones y presi-
dirán todos los actos de prueba bajo su más estricta y personal responsabilidad";
orientar las normas pertinentes, aun cuando, sin pecar de
el Código Procesal civil y comercial de la nación argentina en su artículo 34 pesimista, no creo contar con el plazo vital para verlo:
impone como uno de los deberes del juez "asistir a las audiencias de prueba bajo
pena de nulidad ...y realizar personalmente las demás diligencias que este Có- Sé que podrá contrargumentarse que la video confe-
digo u otras l~yes ponen a su cargo, con excepción de aquellas cuya delegación
estuviese autorizada". rencia, la teleconferencia o cualquier otro medio de comu-
nicación que garantice la inmediación, como lo señala el art. luz de poder cumplir con ese ideal. y es menester adecuar
171 del CGP hacen que la mediación deba ser excepcional. las disposiciones legales a las necesidades, requerimientos
y estado socio cultural del país, pues pretender pasar de la
En teoría eso es cierto. En la práctica y estamos en el noche a la mañana de la mula al jet sólo para pregonar inter-
año 2018, siguen siendo ayudas exóticas debido a podero- nacionalmente que aplicamos los más avanzados principios
1 •
sas razones: no existe presupuesto para su emp1eo m~s1vo; del derecho procesal contemporáneo es llamarse a engaño.
en los pocos casos en donde lo hay, no se cuenta con op~.., Nuestros jueces no están en capacidad de aplicar la inme-
dores aptos para el manejo de tales equipos, .o se tienen las diación tal como se contempló y debe ser".
dos cosas pero "no hay señal".
Es que la inmediación, tal como se la practica en nues-
· De tiempo atrás 11 al criticar la forma como se consagró tros países, y no nos llamemos a engaño, solo tiene el efecto
normativamente la inmediación en el sistema procesal civil de convertir al juez como en la obra de don Tirso de Molina
colombian9 de 1970, mencionaba y en esa apreciación me en un convidado de piedra.
mantengo porque sigue actual y la estimo predicable de la
mayoría de los países Íatinoamericanos, incluso algunos eu- ¿No es acaso una farsa de inmediación las audiencias
ropeos, que: "Cada día son más pesados y lentos los trámites de pruebas donde el juez simultáneamente asiste a la prác-
de los procesos ciyiles. Y la solución no es, como usualmen- tica de dos o tres en procesos diversos, cuando no delega
te se afirma, aumentar el número de jueces. No, no todo ra- por entero todo el desarrollo de ellas a un funcionario sub-
dica allí pues hemos visto cómo periódicamente se presenta alterno y partes y apoderados aceptan que así se haga, pues
ese aumento en los funcionarios judiciales y el problema saben que exigirlo como lo ordena el Código llevaría a una
persiste. La aplicación casi sin excepciones del principio de parálisis judicial por el innegable exceso de trabajo?
1~ inmediación es otra de las causas ... lo ideal sería que el
No es justo para con la sociedad seguirla entreteniendo
juez recibiera todas las pruebas. Empero, estamos a años
con el embeleco de que algún día vamos a lograr la imposi-
ble inmediación absoluta y persistir.en la noria procesal en
11 LÓPEZ BLANCO Hemán Fabio, Instituciones de Derecho Procesal Civil
Colombiano, Ed. ABC, 1991, 5a edición, págs. 45 y 46. Lo lamentable es que que nos ha ubicado, ahora con el distractor adicional de los
luego de seis ediciones más de esa obra y dos de la del Código General del Pro- modernos medios de comunicación.
ceso, Parte Ge~eral, para cuando esto escribo, agosto de 2018, poco es lo que ha
cambiado en este aspecto.
Lo más grave es que todo ese ingente esfuerzo dedi- personalmente todas las pruebas, pero si no lo pudiere hacer
cado a cumplir las normas que desarrollan la inmediación por razón del territorio o por otras causas, podrá hacerlo a
poca es la utilidad que presenta, pues como también se cum- través de videoconferencia, teleconferencia,o de cualquier
ple otra regla técnica, la de las dos instancias, usualmente otro medio de comunicación que garantice la inmediación,
quien tiene la última palabra es el juez de la segunda instan- concentración y contradicción" 13 para indicar en el inciso
cia, etapa donde informa por excelencia la regla técnica de segundo, en una ciega obstinación de negar la realidad, que
la mediación. "Excepcionalmente, podrá comisionar para la práctica de
pruebas que deban producirse fuera de la sede del juzgado
Para qué, entonces, tanta inmediación en la primera, y no sea posible emplear los medios técnicos indicados en
si quien decide en últimas es la instancia superior, donde lo este artículo.", excepción que es la regla general puesto que
que se aplica es la mediación12 • como ante lo expresé, al menos por ahora, y la expresión
abarca décadas futuras, no será posible emplear esos me-
1.2.6.1. La regulación de las reglas técnicas de la mediación dios técnicos. Ojalá me equivoque y en un futuro inmediato
y de la inmediación en el Código General del Proceso
los juzgados del país cuenten con toda esa infraestructura
Es el ya citado artículo 171 del CGP la disposición que técnica y hurhana.a la que me vengo refiriendo. 14
se orienta por las dos reglas técnicas mencionadas donde,
13 CORTE CONSTITUCIONAL. Sentencia de 24 de marzo de 2011, ex-
como es de esperarse en norma que encuentra su inspiración pediente T-2830810, ponente Dr. Nilson Finilla en donde recaba acerca de la
en códigos 4e1 siglo antepasado, se le da preponderancia necesidad de dotar de medios técnicos a los despachos judiciales: "De otra parte,
la Corte Constitucional reitera elllamado que consta en su precitada sentencia
a la in:m,ediación cuando se señala que "El juez practicará C059 de 2010, instando a la Sala Administrativa del Consejo Superior de la Judi-
catura y la Dirección Ejecutiva de Administración Judicial para que suministren
a plenitud la dotación técnica idónea y apropiada de equipos de audio y video,
12 RAMOS MÉNDEZ Francisco, Derecho Procesal Civil, Tomo I, Ed. Bosch, entre otros, a todos las áreas judiciales donde opere el sistema penal acusato-
Barcelona,l990 pág. 340, indica que la inmediación es pura tautología y "afecta rio, y así la Rama Judicial disponga de los medios necesarios, que permitan el
el ejercicio d~ la jurisdicción, tratando de asegurar la presencia judicial en cada registro ágil y la reproducción fiel de todo lo actuado, sin necesidad de repetir
una de las fases dél proceso y especialmente durante el periodo probatorio, no las actuaciones, de forma que supla de la mejor manera posible el principio de
obstante la vigencia legal del principio, en el terreno de la práctica constituye tan inmediación, cardinal en este sistema."
solo una aspiración y una meta a alcanzar, dada la penuria de los medios de la
administración de justicia", comentario que es tanto más diciente si se analiza la 14 Basta mencionar que en los procesos arbitrales que se adelantan en la Cá-
realidad económica española con las de los países latinos; donde comparativa- mara de Comercio de Bogotá, en los que se cuenta con recursos y personal idó-
mente la situación económica judicial no es de penuria sino de miseria. neo, sigue siendo excepcional el empleo de los medios técnicos y es así como en
Tan drástica es la norma que en el inciso segundo adi- Una de las consecuencias de la implantación de la regla
ciona que '~Es prohibido al juez comisionar15 para la prác- técnica de la oralidad o, mejor, del proceso por audiencias,
tica de pruebas que hayan de producirse en el lugar de su es la de que en ellas se practica la inmediación. Empero, el
sede, así como para la de inspecciones dentro de su jurisdic- exceso de trabajo que tienen los jueces lleva a que las partes
ción territorial", regla de la que se exceptúan los raros casos deben colaborar con la labor probatoria y tratar de que sea
en que la Corte Suprema de Justicia decreta la práctica de mínima la actividad de esta índole en las audiencias previs-
pruebas, pues en este evento se advierte que: "No obstante, tas para el fin y para el efecto cuentan con útiles alternativas
la ·corte Suprema de Justicia podrá comisionar cuando lo previstas en la ley, tales como las señaladas en los artículos
estime conveniente;", y se prevé en el parágrafo de la norma 183 a 190 del CGP que permiten la práctica de pruebas ex~
una facultad especial para el Consejo Superior de la Judica- traprocesales con o sin citación de la futura parte contrario,
tura al disponer que: "La Sala Administrativa del Consejo tales como ei interrogatorio de parte, la declaración de tes-
Superior de la Judicatura podrá autorizar a determinados tigos con ñnes judiciales, la exhibición de documentos y
jueces del circuito para comisionar a jueces municipales libros de comercio, inspecciones judiciales y peritaciones.
para practicar la inspección judicial que deba realizarse fue-
Y como aspecto a resaltar, está el art, 190 del CGP que
ra de su sede, por razones de distancia, condiciones geográ-
dispone: "Las partes, de común acuerdo, podrán practicar
ficas o de orden pú?lico.", posibilidad que estimo debe ser
pruebas o delegar su práctica en un tercero, las que deberán
ejercida de manera·general y no para cada concreto evento.
ser aportadas antes de dictarse sentencia."
los pasillos del lugar en veces me encuentro con colegas que, cariacontecidos, Sobre estas normas me ocupo a espacio en el análisis
me~ cuentan que acaban de recibir declaraciones por video conferencia, cuando de cada uno de los medios de prueba en particular, pero son
no soy yo el que narro el excepcional hecho con igual expresión. No imagino
al juez de Utica, el pueblo de mis ancestros paternos, a dos horas por carretera
un claro ejemplo de textos legales soportados en la regla
de Bogotá, en estas .....antes del año 2.100. Si algo no soy y ahora menos, es técnica de la mediación, que desbordan el estrecho y tradi-
ser pesimista, eso sí trato de no ocultar la realidad y acomodarme a ella para no
entrar al campo del iluso.
cional marco de la comisión que igualmente se mantiene.
15 LÓPEZ BLANCO Hernán Fabio, Código General del Proceso, Parte Ge- Las nuevas generaciones de abogados, o mejor, las
neral, Dupre Editores, Bogotá, reimpresión 2017, páginas 465 a 470 donde se
estudia lo concerniente al tratamiento de la comisión como tema que es del pro-
mentalidades contemporáneas de lo que debe ser el papel
cedimiento civil general. de colaboración con la administración de justicia, están ha-
68 LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO
liERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 69
ciendo fructífero el terreno para la práctica de las pruebas Se consagra en esencia en los arts. 372 y 373 del CGP,
de común acuerdo o unilateralmente, herramienta útil como normas que regulan el trámite del proceso verbal y busca
la que más para agilizar la marcha de nuestra artrítica admi- que en la audiencia respectiva se practiquen la totalidad de
nistración de justicia. las pruebas de modo que se pueda dentro de su desarrollo y
como culminación de ella dictar la sentencia, previsión que
1.2.6.2. La regla técnica de la inmediación y el proceso no pasa de ser una optimista visión de lo que deberían ser
arbitral las cosas si no existiera la acumulación de trabajo en cabe-
El proceso arbitral es por ahora el único cuya estructu- za de los jueces y la deficiencia de los medios locativos y
ra determina que pueda ser observada, sin excepción algu- técnicos a los que me he referido.
na, la inmediación en la práctica de la prueba, por así estar
consagrado en el art 31 de la ley 1563 de 2012, Estatuto
Arbitral donde se indica que en materia de audiencias y
pruebas "El tribunal en pleno realizará las audiencias que
considere necesarias, con o sin participación de las partes.
Las audiencias podrán realizarse por cualquier sistema que
permita la comunicación de los participantes entre sí.·
El tribunal y las partes tendrán, respecto de las prue-

bas, las mismas facultades y deberes previstos en el Código
de Procedimiento Civil y las normas que lo modifiquen o
~omplementen."
1.2.7. La regla técnica de ia concentración de la prueba

Busca que en cada proceso vele el juez para que la
práctica de las pruebas se realice prontamente, de manera
que en la respectiva audiencia se agote la actividad.
7Q LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS TÉCNICAS DEL DERECHO PROBATORIO
CAPÍTULO ID
OBJETO, TEMA, LICITUD, CONDUCENCIA,

PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA
PRUEBA
((Quizá la forma más costosa de
estupidez es la del papeleo. El costo
es doble: la burocracia no solamente
absorbe parte de la fuerza útil de
trabajo de la nación, sino que al mismo
tiempo dificulta el trabajo del sector no
burocrático " ··
Paul Tabori
l. EL OBJETO DE LA PRUEBA
Si bien no se trata de un tema pacífico en la. doctrina,

es lo cierto que el objeto de la prueba son los hechos, no-
ción que entraña las más disímiles posibilidades pues dentro
de ella se ubican conductas humanas (positivas u omisivas)
independientemente de si son voluntarias o no; igualmen-
te quedan comprendidos los sucesos· puramente naturales,
de ahí que como lo advierte Jairo Parra1 "Son objeto de la
1 PARRA QUIJANO Jairo, ob. cit., 11a edición, año 2000, pág. 85.
72 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 73
prueba judicial las realidades susceptibles de ser probadas, juez para decretar de oficio pruebas en orden a "esclarecer
sin relación con ningún proceso en particular, se trata de una hechos objeto de la controversia."
noción objetiva y abstracta".
El profesor Sentís Melendo2 señala que no. se prueban
Usualmente los hechos son pasados y, excepcional- hechos sino afirmaciones y al respecto advierte que "no es
mente presentes, pues han sucedido o están sucediendo, de raro y hasta es lo corriente que se nos diga: se prueban he-
ahí la imposibilidad de que sean tema de prueba circunstan- chos. No, los hechos no se prueban, los hechos existen. Lo
cias futuras porque al no haber ocurrido, así sea previsible que se prueban son afirmaciones que podrán referirse a los
que se puedan dar, no entran a tener la categoría de hechos. hechos", parecer que así provenga de tan reputado profesor,
C~estión diferente es que en ocasiones se empleen me- es el típico ejemplo de la elaboración académica que en aras
dios de prueba para efectos de establecer posibles compor- de la originalidad tanto daño causa a la ciencia del derecho
tamientos económicos que en un futuro pueden esperarse, pues lleva a los estudiosos al campo de la especulación in-
como sería el peritazgo para fijar una condena por daño fu- útil, tratando de buscar diferencias en donde no existen.
turo, evento·en el cual no se está probando un hecho que no Si las afirmaciones corresponden a hechos, como en
ha sucedido, porque de lo que se trata es de establecer unas efecto sucede, obligado es concluir que si éstas, que según
bases indemnizatorias sobre el supuesto de lo que se espera Sentís, son las que se prueban, realmente los que están sien-
puede ser el comportamiento económico en el porvenir. do objeto de la demostración son los hechos por ser ellos los
El sistema procesal toma claro partido por la tesis ati- que se acreditan y dan respaldo a la aseveración. Así, por
nente a que el objeto de prueba son los hechos cuando en el ejemplo,.si en la demanda de divorcio afirmo que el marido
art: 167 del CGP, destaca que se debe probar "el supuesto de golpeó a la mujer y le ocasionó determinadas lesiones, el
hecho" de las normás que consagran el efecto jurídico que hecho es la circunstancia del ataque y el efecto del mismo,
ellas persiguen y se refiere de manera especial a los "hechos que al demostrarlo pone de presente que lo afirmado corres-
notorios", expresión· que se sigue utilizando en múltiples
disposiciones tales como el art. 168 que menciona "los he-
chos notoiiamente impertinentes" y el 170 que autoriza al 2 SENTIS MELENDO Santiago, La Prueba, Los grandes temas del derecho
probatorio, EJEA, Buenos Aires, 1978, página 12. Recomiendo la lectura de esta
obra que muestra un completo panorama de la evolución histórica del derecho
probatorio. ·
74 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 75
pondía con el hecho en el cual se apoyó la aseveración, pero así tiene que suceder por cuanto bien puede acontecer que
ciertamente lo que demostré directamente fue el hecho. se tenga una certeza errónea si ella no corresponde con la
verdad. 3 /.
Y es que si solo se probaran aseveraciones y no he-
chos, llegaríamos a la absurda conclusión de que el juez · 'Ciertamente, en cuantas ocasiones no estamos conven-
cuando utiliza su poder de decretar y practicar pruebas de cidos de una determinada realidad fáctica y no albergamos
oficio también estaría demostrando aseveraciones, las que duda acerca de su existencia cuando realmente así no suce-
no ha realizado y que, además, no puede hacer so pena de de; en este evento la certeza como aspecto íntimo y subjeti-
entrar en el campo del prejuzgamiento. vo existe, pero es errada. Lo ideal es que la certeza que ad-
quiere el juez coincida con la realidad, pero es un imposible
En suma, creo que el aspecto por lo importante, mere- pretender que siempre así suceda, de ahí que para eliminar
ce el tratamiento propio de los grandes temas del derecho, estas posibilidades de error en el juicio se han instituido los
la sencillez, y por eso reitero el parecer acerca de que lo que recursos, los que atemperan pero no necesariamente garan-
es objeto de la prueba son los hechos, sin que sea menester tizan, que esa ideal dualidad se dará.
que existan previamente y de manera obligada aseveracio-
nes referidas a los mismos. Comparto la opinión de Parra Quijano acerca de que
"con las facultades oficiosas que tienen todos los jueces en
2. EL FIN DE LA PRUEBA
3 El C. de P: P., ley 906 de 2004 señala en el art. 372 que" Las pruebas tienen
Desde el punto de vista estrictamente procesal la prue- por fin llevar al conocimiento del juez, más allá de duda razonable, los hechos y
ba tiene como finalidad llevar certeza al funcionario judi- circunstancias materia del juicio y los de la responsabilidad penal del acusado,
como autor o partícipe." Se observa que no se emplea la locución "certeza", pero
cial, usualmente el juez, acerca de los hechos base de las estimo que adquirir ese conocimiento ·más allá de duda razonable, es una forma
s~licitudes pertinentes, llámense pretensiones, excepciones de certeza, pues de lo que se trata es que el juez quede convencido de la existen-
cia de lo que se le quiere demostrar, pues en últimas lo que significa la disposi-
perentorias o cualquier otra; en suma, se persigue con ella ción es que el juez no tenga ninguna duda acerca de la ocurrencia de respectivos
convencerlo de la ocurrencia de determinadas circunstan- hechos. Se trata, en todo caso de un asunto relativo. José Saramago en su reciente
obra autobiográfica, "Las pequeñas memorias", relata: "Hablando con el mayor
cias de hecho. , rigor pienso que las llamadas falsas memorias no existen, que la diferencia entre
éstas y las que consideramos ciertas y seguras se limita a una simple cuestión de
Y es que no se puede perder de vista que normalmente confianza, la confianza que en cada situación tengamos en esa incorregible
esa certeza 'coincide con la verdad, pero no necesariamente vaguedad a la que llamamos certeza." (Ed. Alfaguara, 2007, pag. 143).
los distintos países del mundo y, en el caso de Colombia, se podían contentar antiguamente esos jueces castrados en
todos, es posible que la mayor parte de las veces, la certeza sus facultades probatorias y aún más limitados por absurdas
se logre sobre la verdad. El juez, de todas maneras, dicta interpretaciones de lo que era el fin del proceso civil, de ahí
sentencia, cuando tiene la creencia de que logró descubrir la que lacerteza que se aspira a llevar al juez debe, en lo posi-
verdad, aunque no lo haya conseguido realmente". ble, ser coincidente con la verdad, a secas.
Ahora bien, lo anterior no significa que cuando el juez Resalto que lo que no puede garantizar el sistema es
no tiene la certeza, es decir cuando se halla en estado de que la verdad del juez sea siempre coincidente con los he-
duda, pueda abstenerse de decidir por falta de elementos de chos sucedidos, de donde surge la necesidad de disponer de
juicio, por cuanto estaría faltando a uno de sus deberes cen- otras herramientas procesales para tratar de garantizar que
trales, el más importante de todos, resolver los conflictos, el divorcio no se presente y es aquí donde, como se advirtió
tal como lo impone el numeral6 del art. 42 del CGP4 , de ahí antes, el decreto de pruebas de oficio5 y los recursos de ape-
que en estos eventos vienen en su ayuda una serie de dispo- lación, casación y revisión cumplen preponderante papel en
siciones acerca del sentido de su decisión tales como las que orden al fin advertido.
indican que las dudas se resuelven usualmente en favor del
demandado, que quien redactó el contrato que se muestra 3. ELTEMADELAPRUEBA
confuso corre con las consecuencias de· la. ambigüedad· o
que se decide en contra de quien incumplió con la carga de Lo constituyen aquellos hechos que de acuerdo con el
la prueba.cuando a una determinada parte le está adscrita la particular y concreto carácter del respectivo proceso es ne-
nnsma. cesario acreditar para llevar certeza de ellos al funcionario
En todo caso está desterrada del ordenamiento pro- 5 Por eso mi desacuerdo con la corriente que en la república de Argentina,
cesal civil colombiano la nefasta expresión verdad "real", provincia de Rosario, orienta el profesor Adolfo Alvarado Velloso, que busca
volver al juez árbitro, al simple director de un debate ajeno a toda intervención
pues sólo existe una y esa apariencia de verdad con la cual probatoria, tal como lo expuso en el congreso de jueces celebrado en Medellín
en abril de 2000. Aceptar ese parecer implica retroceder siglos en conquistas del
4 "6. Decidir aunque no haya ley exactamente aplicable al caso éontroverti- derecho probatorio y mal podemos admitir ese papel pasivo del funcionario en
do, o aquella sea oscura o incompleta, para lo cual aplicará las leyes que regulen el tema de la iniciativa probatoria. Otra cosa es poner coto, encauzar adecuada-
situaciones o materias semejantes, y en su defecto la doctrina constitucional, la mente las iniciativas probatorias de oficio para que no presenten los abusos que
jurisprudencia, la costumbre y los principios generales del derecho sustancial y he censurado a algunos jueces colombianos que ven en la valiosa herramienta no
procesal." ' la posibilidad de estableceila verdád, sino de disimular su morosidad.
HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 79
78 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA
judicial, noción que a su vez es la base para desarrollar los podría erigirse como hecho notorio, en otro no necesaria-
conceptos de conducencia, pertinencia y utilidad de la prue- mente tiene esa connotación.
ba. Es una noción eminentemente relativa que el transcur-
No obstante y por vía enteramente excepcional, queso del tiempo tiende a restarle esa característica de noto-
dan exentos de ser probados, tal como lo enseña el art. 167 riedad, que debe el juez apreciar en cada caso y señalar los
del CGP en su inciso cuarto, los hechos notorios y las ne- motivos por los cuales acepta que hechos no probados por
gaciones indefinidas, donde basta la simple aseveración de alguno de los medios ordinarios de prueba, tienen esa con-
la circunstancia para que ésta se tenga como demostrada, lo notación, lo que pone de presente que no basta enunciar el
que implica en últimas la inversión de la carga de la prueba, hecho al cual se le atribuye el calificativo de notorio, sino
porque la parte interesada en hacerlo puede desvirtuar con que es menester dar las razones para admitir esa connota-
pruebas, los hechos establecidos en virtud de la notoriedad ción.
o la negación indefinida, por eso la necesidad de precisar Así, por ejemplo, puede citarse como hecho notorio
el alcance de estos dos conceptos, no sin antes advertir que mundial, en su momento, el arribo del hombre a la luna o a
igualmente se exonera de prueba la demostración de la exis- '
escala regional colombiana, la insurrección del 9 de abril de
tencia de la ley de alcance nacional en virtud de la presun- 1948 que porvarios años tuvieron esa connotación que para
ción de derecho consagrada en el artículo 9 del C. C. que cuando esto se escribe, año 2018, no tienen, en mi concepto,
señala que la ignorancia de la ley no sirve de excusa. tal carácter, como sí lo tendría aún la toma e incendio del
palacio de justicia o la avalancha que destruyó a Armero,
3.1. El hecho notorio debido a la permanente referencia de los medios de comu-
Se entiende por tal aquel que dadas las características nicación de Colombia6 a su ocurrencia7 •
que originaron su ocurrencia se supone conocido por la ge- 6 . Para resaltar la relatividad del hecho notorio, simplemente asumamos que
neralidad de los asociados, cualquiera que sea su grado de el eJemplo lo damos para Argentina o Venezuela y se constatará que para los
cultura y conocimientos, dentro de un territorio y en cierta habitantes de esos países nada les representa, dado que se trata de un ejemplo
puramente colombiano.
época, pues la notoriedad puede ser mundial, continental,
7 En este aspecto disiento de la opinión de Jairo Parra cuando en su Manual
regional o. puramente municipal y está referida a un deter- de derecho Probatorio, Ed. Librería del Profesional, Bogotá, 2002, 12a edición,
minado lapso, de modo que lo que en un concreto proceso página 132, señala que debe ser conocido por personas de "mediana cultura".
En suma, puede predicarse como característica tipi:fi- de no ser así se sorprendería a la parte, lo que constituye una
cadora del hecho notorio su actualidad, es decir que el co- "abierta pretermisión del derecho de defensa"8 •
nocimiento del mismo perdure con perfiles nítidos y así lo
Tomo partido por la opinión del profesor Parra, porque
asimile la comunidad en general, lo cual destaca que con el
paso del tiempo puede dejar de ser hecho notorio lo que en considero que el hecho notorio requiere que se alegue para
que el juez pueda reconocerlo, .
determinado momento lo fue, de ahí que lo que interesa es
que esa actualidad prosiga cuando se adelanta el proceso y En efecto, aceptando que una cuestión es el hecho no-
va a ser tomada la decisión pertinente, sin que sea del caso torio y otra la alegación del mismo, en este orden de ideas
asignar determinados lapsos como guía, pues sólo el que encontramos que si bien no existe norma expresa que im-
perd~e el conocimiento en la memoria colectiva es lo que ponga la carga procesal de invocar el hecho notorio so pena
caracteriza el hecho notorio. de que no pueda ser considerado, violaría el debido proceso
El motivo por el cual el hecho notorio no requiere de por impedir el ejeréicio del derecho de contradicción de la
prueba no es la imposibilidad o al rnenos la dificultad de prueba el que se pudiera reconocer el mismo sin que haya
demostrarlo, sino lo superfluo de hacerlo, precisamente por sido alegado en la oportunidad probatoria debida, por quien
pretende invocarlo en apoyo de su posición.
su connotaéión que implica el conocimiento general que se
comenta.
Con relación al hecho notorio existe en nuestra doctri-

na una interesante controversia no en cuanto a sus caracte- 8 :OEVIS ECHANDÍAHemando, Compendiode derecho procesal, Tomo
II Pruebas, Ed. ABC, 7a edición 1982, página 69quienafirma que en materia
rísticas tipi:ficadoras, sino en lo que concierne con la obli- de excepcionesperentorias dada la posibilidad de reconocerlas de oficio no es
gación o no de alegarlo, pues a la par que el profesor Devis necesario alegar el hecho notorio "y por tanto debe tenerse en cuenta en la sen-
Echandía sostiene que basta que el hecho notorio exista para tencia si se reconoce su notoriedad, a pesar del silencio del demandado". Sos-
tiene el profesor Parra (ob. cit;, 12a ed. pág. 133) que "en materia civil debe ser
que eljuez pueda reconocerlo y desentrañar las consecuen- necesariamente alegado, tanto si sirve de supuesto a las pretensiones como a las
cias que se deriven del mismo, Jairo Parra estima que solo excepciones ... una cosa es que el hecho esté exento de prueba y otra muy distinta
que no exista la carga de alegarlo. No puede confundirse la obligación que tiene
puede ser considerado el hecho notorio si se· alega, porque el juez de declarar probadas de oficio las excepciones perentorias cuando estén
demostradas en el proceso (excepto prescripción, compensación Ynulidad relati-
Por el contrario, el carácter notorio hace que incluso las de una mínima cultura va) aun cuando no hayan sido alegadas, con la carga de la afirmación del hecho
puedan conocerlo. notorio":
82 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FJN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
Por esa razón considero que tampoco puede el juez de ahí lo pertinente de poderlo controvertir antes de la de-
reconocerlo sin antes haberlo puesto de presente a las partes cisión.
para que estas pudieren ejercitar el derecho de contradicción
que el CPG les confiere respecto de toda prueba de oficio, Por eso es que las partes cuando quieran invocar un
porque hacerlo sin ese requisito sería una forma de hacer hecho notorio lo deben expresar, si son conscientes de su
valer su conocimiento privado, lo que no le está permitido. pertinencia para el proceso respectivo, lo que constituye un
desarrollo del principio de la lealtad procesal y un requisito
Tómesecomo ejemplo un caso donde el juez considera para que se le pueda considerar como prueba.
. que la fuerza mayor, que no se presentó como circunstancia
exceptiva, está determinada probatoriamente por un hecho 3.1.1. Los indicadores económicos nacionales como
notorio que no ha sido ni siquiera insinuado en el proceso. hechos notorios
Mal puede el juez decretar la prueba de oficio utilizando el
art. 170 del CGP, debido a que ese hecho, por ser notorio, Si bien la regla general es la que la determinación de
está eximido de ser establecido por algún medio probatorio; un hecho notorio surge del análisis que de las pertinentes
lo que si será pertinente es que el juez dicte un auto ponien- circunstancias realice el juez en cada proceso, desde ley 794
do en conocimiento de las partes lo que considera él es un de 2003 se introdujo un especial y taxativo evento en el cual
hecho notorio para efectos de que éstas puedan controver- la notoriedad la establece la ley, es decir que no queda al
tirlo, pues considerarlo de una en la providencia donde va a criterio del juez el admitir si es o no hecho de esta índole
'
ser base para su decisión, usualmente una sentencia, conlle- pues forzosamente debe tenerlo como tal y es el caso de los
va que se vulnera el debido proceso y se menoscabe el de- indicadores económicos nacionales, respecto de los que el
recho de defensa, pues la parte eventualmente afectada por art. 180 del CGP dispone: ''Notoriedad de los indicadores
lá determinación no tuvo ocasión de cuestionar si realmente económicos. Todos los indicadores económicos nacionales
era un hecho notorio, incluso si efectivamente ocurrió. se consideran hechos notorios."
El aspecto es de iinportancia pues si el juez reconoce La útil modificación tiene su razón de ser en elimi-
como notorio un hecho que no tiene ·ese carácter es decir nar los esfuerzos probatorios que debían realizar las partes
' ' para acreditar una serie de circunstancias económicas que
que debería estar probado por alguno de los medios referi-
dos, violada la ley· al decidir sin existir prueba al respecto, no obstante ser más que conocidas, no se les admitía ese ca-
84 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
rácter y, especialmente, vino a poner coto a una censurable Siguiendo al respecto lo señalado por el Banco de la
costumbre judicial porque cuando se iba a proferir sentencia República9 se tiene que un indicador económico, sirve para
de condena y era necesario emplear como elemento de ac- establecer "la situación de un aspecto económico particular
tualización de una cifra el índice de precios al consumidor en un momento determinado en el tiempo.", pero adicio-
(IPC) o aplicar una tasa de interés, oficiaban al Departa- na que "los aspectos que se consideran como económicos
mento Administrativo Nacional de Estadística (DANE) o a pueden ser muchos, por lo tanto, también existen una gran
la Superintendencia Financiera, para pedir el informe de la cantidad de indicádores. Aspectos como los precios, el co-
cifra que rigió por el lapso pertinente, respuesta que se reCi- mercio exterior, las finanzas públicas, el sistema financiero
bía y adjuntaba al expediente. y la producción son algunos de ellos.", de modo que la cita-
da entidad, sin pretender el· agotamiento señala· como indi-
Empero, cuando se iba a dictar la sentencia ya habían
cadores económicos los siguientes:
transcurrido otros meses y de nuevo se ordenaba el oficio
de actualización y así sucesivamente, con lo que se entraba "Medios de pago (Ml ), base monetaria, oferta mone-
en una noria, proceder suprimido con la disposición en cita. taria ampliada, operaciones de mercado abierto (OMAS),
cartera del sistema financiero, tasas de interés de los certi-
Se advierte que la notoriedad opera exclusivamente
ficados de depósito a término (CDT), tasa de interés de las
respecto de los indicadores económicos nacionales, de. ma-
operaciones de mercado abierto (OMA) y la cotización de
nera que los de otra 'índole, sean locales o internacionales,
la unidad de valor real (UVR), tasas de cambio, el Producto
quedan sometidos a la prueba de ellos.
interno bruto (PIB), producto interno bruto per cápita (PIB
En este orden de ideas, se tiene que es menester preci- pe), producto nacional bruto (PNB), los índices de·precios
sar lo que se entiende por indicadores económicos de orden al consumidor (IPC), índices cie precios al productor (IPP),
nácional y cuáles son los mismos, por ser los que tienen por salario mínimo legal mensual".
ley el carácter de hechos notorios.
9 Subgerencia Cultural del Banco de la República. (2015). Indica-

dores económicos. http://www .banrepcultural.org/blaavirtual/ayudade-
tareas/economia/ indicadores económicos.
3.2. Las negaciones indefinidas No obstante, si lo que indico es que en los últimos doce
meses no he estado en la ciudad de Pasto, existe una nega-
Constituyen la segunda circunstancia donde no se exi-
ción definida en el tiempo, pues es tan solo en el último año
ge de prueba alguna para que el hecho que va envuelto en la
que niego haber estado· en esa ciudad, aspecto que igual-
negación o afirmación indefinida deba ser probado y radicar
mente me releva de probar pues no es lógico exigir que para
la carga de demostrar lo contrario en la otra parte o, incluso,
acreditar el hecho deba demostrar donde estuve en todos y
en el juez dentro de su poder oficioso de decretar pruebas.
cada uno de los doce meses a los que se contrae la negación.
Justifica la existencia de esta excepción la dificultad
Está, entonces, en el poder de apreciación del juez de-
probatoria, en veces rayana con la imposibilidad práctica,
terminar si una circunstancia puede quedar dentro del cam-
de acreditar hechos que se caracterizan por su indefinición
po de la negación· o afirmación indefinida, sin que puedan
en el tiempo, la que no siempre es absoluta sino, las más de
ser trazados límites temporales exactos para ubicar la base
las veces relativa, es decir que depende la existencia de la
de su existencia; en suma el carácter de la negación inde-
negación o afirmación indefinida del transcurso de un lapso
finida desde el punto de•vista jurídico no depende tanto de
que racionalmente evidencia la imposibilidad o por lo me-
límites de tiempo mayores o menores, sino de la posibilidad
nos gran dificultad, de probar la circunstancia respectiva,
práctica, racional, de probar el hecho que ella implica.
pero no necesariament~ éle una indefinición temporal abso-
luta como exegéticamente se le toma en ocasiones. Cierto es que no puede abusarse de la norma procesal
citada y permitir que.cualquier negativa vaya a exonerar de
En efecto, no se trata, lo reitero, de una indefinición
la obligación de probar; siempre debe buscarse el criterio de
absolqtá ·en lo que al tiempo concierne sino relativa; obvio
la indefinición pero dentro de ciertos límites para efectos de
que la primera también queda involucrada dentro de la no-
establecer su dificultad probatoria.
cíón. Así, si señalo que en mis setenta y tres años de vida
no he visitado la ciudad de Buenaventura, la indefinición es Por ello me identifico con lo que al respecto dice Her-
absoluta y me basta realizar la negación para que, si no se nando Devis Echandía10, para quien "el carácter indefinido
demuestra lo contrario, se tenga por establecida la circuns- de la negación o la afirmación no requiere que las circuns-
tancia referida.
10 DEVIS ECHANDÍAHernando, Compendio de derecho procesal Civil, Ed.
ABC, Bogotá, tomo I, página 600.
88 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
tancias de tiempo y espacio, o una de éstas, sean absolu- acreditar fehacientemente que en todo ese lapso de manera
tamente ilimitadas; por el contrario, para estos efectos es ininterrumpida se dio el abandono u.
igual que implique no haber ocurrido nunca o haber ocu-
Otro ejemplo ilustrativo de lo que ha sidola evolu-
rrido siempre o que se refiera a todos los instantes de un
ción del alcance del tratamiento de la. negación indefinida,
espacio de tiempo más o menos largo (como la vida de una
se halla respecto de las reformas introducidas por la ley 45
persona) o relativamente corto (como un año) si envuelve
de 1990 alnumeral3 del art. 1053 del C. de Co., norma que
una situación o actividad u omisión permanente, que en la
establecía la acción ejecutiva contra la aseguradora si en
práctica no es en general susceptible de prueba por ningún
el plazo ae un mes, luego de presentada la reclamación, o
medio, por lo cual se exime de ella a quien la alega".
sea la solicitud debidamente fundam~ntada. donde se exige
Doy un ejemplo de negación indefinida, de frecuente el pago de- una indemnización proveniente ael. contrato
. .
de
mención en Colombia: si se solicita el divorcio sobre el su- seguro, no se había formulado por ésta objeción seria y fun-
puesto de que existió abandono de los deberes de esposo en dada a dicha solicitud.
los últimos dos años, a quien demanda le basta aseverar di-
El gran debate se dio en tomo a si para iniciar la acción
cha la circunstancia, nada tiene que probar, pues es un claro
ejecutiva bastaba aseverar que no se había presentado en el
evento de negación indefinida atendida la enorme dificultad
plazo del mes objeción, o si era necesario demostrar el he-
probatoria que entraña acreditarla por los medios de prueba
cho, interrogante frente al cual afirmé que se trataba de una
ordinarios. Es al demandado a quien se le traslada la carga
negación indefinida y. que bastaba señalar la circunstancia
de desvirtuar ese abandono que, reitero, en principio se tie-
de la no objeción, por no ser adecuado exigir 11ledi~s de
ne como éstablecido.
Por eso se advierte, al rompe, lo errado de la aprecia- 11 Corte Suprema de Justicia, sentencia de enero 31 de 1971, publicada en
Código de Procedimiento Civil Legis, 1999, § 0958, donde se indica lo siguiente:
ción y exigencia de algunos jueces de familia que, siguien-
"Por cuanto la afirmación del abandono del hogar que el demandante le enrostra
do caduca jurisprudencia de la Corte insisten en que por a la demandada, implica una aserción general y abstracta de que ésta ha incum-
medios testimoniales se demuestre el abandono, prueba in- plido voluntariamente todo el conjunto de obligaciones que surgen del matrimo-
nio, sin concretarla específicamente a hechos o hechos algunos limitados en el
útil al máximo pues resulta imposible a cualquier testigo tiempo, no puede jurídicamente atribuírsele el carácter de negativa indefinida ...
la negativa es de mera forma gramatical, que se convierte en la afirmación de
hechos contrarios, los cuales sí pueden y deben justificarse para el éxito deJa
pretensión".
prueba acerca de la omisión dada la dificultad de estable- do no había acreditado el siniestro pues debía demostrar lo
cerla, posición que destacados juristas colombianos comba- que había ocurrido con los bienes desaparecidos.
tieron al afirmar que como el plazo era apenas de un mes,
El laudo estimó que en este caso le bastaba; a quien re-
mal podía aceptarse que constituía un evento de negación
clamaba el pago de la indemnización señalar, simplemente,
indefinida y que era menester probar que·dentro del ese tér-
que los bienes asegurados no se encontraron, pues se trataba
mino no se había dado la objeción, para lo·cual insinuaban
de un caso de negación indefinida que trasladaba la carga de
que se llamara a interrogatorio de parte extraproceso al re-
la prueba del asegurado o beneficiario. a la aseguradora, al
presentante legal de la aseguradora para que confesara la no
discurrir así:
objeción, o que en inspección judicial extraproceso se anali-
zara la correspondencia de la empresa en el correspondiente "Con apoyo en la misma línea de pensamiento ex-
mes, para establecer la inexistencia de carta en ese sentido. puesta respecto de la carga de prueba que compete al re-
clamante en relación con el amparo básico de sustracción
La ley 45 de 1990 toma decidido partido por la pri-
con violencia, en el caso de un siniestro reclamado bajo el
mera tesis al señalar que "si la reclamación no hubiere sido
amparo adicional de sustracción sin violencia, a la luz de lo
objetada, el demandante deberá manifestar tal circunstancia
dispuesto por el artículo 1077 del C. de Co., corresponde al
en la demanda", con lo cual queda establecido que le da el
asegurado probar la simple sustracción del bien asegurado,
tratamiento de negación indefinida así se refiera a un lapso
sin que para ello deba demostrar la presencia de acto alguno
de un mes, pues lÓ que prevalece, lo reitero, es el análisis de
de violencia contra las personas o la cosas, lo cual, en sana
la dificultad de probar el hecho aseverado o negado y no un
lógica, equivale a la obligación de declarar la simple des-
cierto y determinado lapso.
aparición del bien, sin que le sea exigible carga probatoria
/ En laudo arbitral12 se analizó la negación indefinida en adicional alguna, pues requerir frente a este concreto ampa-
lo que concierne con la prueba de la ocurrencia del siniestro ro otro medio de prueba, implicaría colocar al reclamante
en un seguro de sustracción sin violencia, cuyo debate se (asegurado o beneficiario, según el caso), frente a una car-
centró en que la parte demandada aseveraba que el asegura- ga de·imposible cumplimiento en muchos casos. Hecha la
salvedad anterior y retomando el tema objeto de análisis,
procede poner de presente el hecho, por demás evidente,
12 Laudo de 20 de marzo de 2007, Arbitramento de Ferrovías contra Seguros
de que, tratándose del amparo de sustracción sin violencia
del Estado,Arbitros Gabriel Pardo, Bernardo Botero y Hernán Fabio López. '
con frecuencia resulta imposible para el asegurado probar hechos notorios y las afirmaciones o negaciones indefinidas
de manera concreta las circunstancias de tiempo y. modo no requieren prueba" 13 •
en que se ejecuta el apoderamiento por terceros de los bie-
nes asegurados, tomando en consideración que la cobertu- 3.2.1. La negación indefinida y la carga dinámica de la
ra otorgada parte del· supuesto de que el ilícito se produce, prueba
como ya se anotó, sin que se hubiere ejercido violencia so-
Destaque que la negación indefinida obedece al reco..:
brelaspersonas O las cosas, y sin que quede rastro sobre la
nacimiento de que existen circunstancias en las que se pre-
forma de realización del ilícito. Es por lo tanto, en criterio
senta dificultad· probatoria de orden práctico para acreditar
del Tribunal, plenamente ajustado a derecho, y así lo tie-
el hecho que se quiere probar de ahí que se desplaza la carga
ne ampliamente reconocido la doctrina internacional sobre
de la prueba a la otra parte, concepción que tan solo en el
el tema, que, en razón de la amplitud de los términos en
campo de la negación indefinida ha sido regulada desde el
que se encuentra concebida la cobertura de sustracción.sin
siglo pasado en Colombia.
violencia y de la dificultad, muchas veces insuperable, que
bajo tales condiciones de amparo se presenta para la prueba No obstante, se dieron importantes avances doctrina-
de las circunstancias del siniestro, pueda el asegurado cum- les y jurisprudenciales en sentencias donde se advierte que
plir con el requisito de demostrar la ocurrencia del siniestro, también en aquellos casos en los que resulta difícil a una
acreditando simplemente, mediante la denuncia respectiva, parte probar ciertos hechos o está en mejor disposición de
la pérdidade los bienes qesaparecidos; es más, ·en estricto hacerlo la parte contraria, estos se pueden tener como esta-
sentido,Je bastaría afirmar que los bienes asegurados fueron blecidos y quedar la otra parte con la carga de desvirtuarlos.
sustraídos, pues encuentra el Tribunal que en este evento se
:eresenta un clásico ejemplo de lo que la doctrina probatoria Empero, no existía en el ordenamiento procesal· co-
denomina como negación o afirmación indefinida, que des- lombiano una disposición expresa que consagrara esa im-
plaza la carga de la prueba en orden a.desvirtuar aquellas portante directriz publicitada en el ámbito latinoamericano
en la otra parte, debido a la dificultad de que quien las hace por los meritorios trabajos del profesor Jorge Peyrano, en lo
pueda demostrarlas, concepto que se recoge en el inciso se- que denominó, terminología que ha hecho carrera, "carga
gundo del art. 177 del C. de P. C., al disponer que "Los
13 Esta disposición hoy derogada, se recogió idéntica en el inciso final del art.
167 del CGP.
94 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZBLANCO 95
dinámica de la prueba" 14, que en términos sencillos no es El inciso segundo del art. 167 del CGP consagra, la
nada diferente a señalar que debe probar quien se encuentre carga dinámica de la prueba y si bien el precepto no se ca-
en una mejor posición para hacerlo, noción que debe ser racteriza por su claridad y requiere de diversas precisiones
analizada frente a cada caso concreto como lo advierte el para desentrañar su contenido, pues su redacción es lasti-
mismo profesor Peyrano 15 al poner de presente que: "Por mosa en lo que a la forma de hacerla valer concierne, tiene
supuesto que el desplazamiento atípico del "onus proban- el mérito de consagrar normativamente por vez primera en
di" que importa la aplicación de la doctrina de las cargas Colombia, el concepto.
dinámicas, funciona de ordinario respecto de determinados
Con relación a los antecedentes de esta norma en con-
hechos o éircunstancias y no de todo el material probatorio
creto y de sus bases informadoras, es de utilidad la expli-
fáctico. Ello implica que tal aplicación no acarrea un des-
cación que acerca de la. misma está contenida en reciente
plazamiento completo de la carga probatoria, sino tan solo
sentencia de la Corte ConstitucionaP 6, cuyo estudio reco-
parcial, conservándose en cabeza de la otra parte la imposi-
miendo de manera especial por el completo tratamiento del
ción de ciertos esfuerzos probatorios."
tema, en la que se advierte:
Resalto de la noción anterior que la aplicación de la
"Con todo, el abandono de una concepción netamen-
carga dinámica de la prueba tampoco comporta la exonera-
te dispositiva del proceso, al constatarse cómo en algunos
ción absoluta de dicha carga respecto de la otra parte, de ahí
casos surgía una asimetría entre las partes o se requería de
que comparta su advertencia ejemplificativa en el sentido de
un nivel alto de especialización técnica o científica que di-
que : "Es así como, en el caso de la responsabilidad médi-
ficultaba a quien alegaba un hecho demostrarlo en el pro-
ca por~ mala praxis, el damnificado deberá acreditar cuando
ceso, condujo a revisar el alcance del "onus probandi". Fue
menos, al existencia de la prestación médica, el daño sufri-
entonces cuando surgió la teoría de las "cargas dinámicas",
do y el nexo causal."
fundada en los principios de solidaridad, equidad (igualdad
real), lealtad y buena fe procesal, donde el postulado "quien
14 PEYRANO Jorge, Carga de la Prueba. En: "Revista de Derecho Privado y alega debe probar" cede su lugar al postulado "quien puede
Comunitario, num.13. Santa Fe, Rubinzal, 1997. debe probar"
15 PEYRANO Jorge, Informe sobre la doctrina de las cargas probatorias di-
námicas, en memorias del XXV Congreso del Instituto Colombiano de Derecho 16 CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia D-1092 de febrero 24 de 2016,
Procesal, Ed. Universidad Libre, Bogotá, 2004, págs. 753 a 758. ponente Dr. Jorge Iván Palacio.
"La teoría de la carga dinámica de la prueba halla su presunta en el servicio médico 17, como de la Corte Supre-
origen directo en la asimetría entre las partes y la necesi- ma de Justicia en él ámbito de la responsabilidad civil. Esta
dad de la intervención judicial para restablecer la igualdad última, por ejemplo, hizo referencia expresa a criterios de
en el proceso judicial. Quizá el caso más representativo no lealtad procesal,. colaboración, justicia y equidad
. .
18
•
el único, que en buena medida dio origen a su desarrollo

dogmático, jurisprudencia! y legal, es el concerniente a la
17 ··CONSEJO DE Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Sección
prueba de las malas prácticas médicas ( ... ). Sin embargo, Tercera. Sentenciadel24 de octubre de 1990, exp. 5902, ponente Dr. Gustavo de
la fuerza de las cosas demostró, verbigracia, que imponerle Greiff Res trepo.
al actor víctima de una lesión quirúrgica en el interior del 18 :CORTE SUPREMA DE JUSTICIA, Sala de Casación Civil; Sentencia del
quirófano, la prueba acabada de lo que había ocurrido y de 30 de enero de 2001, exp. 5507: "En conclusión y para ser coherentes en eles-
tudio del tema, se pudiera afirmar que en. este tipo de responsabilidad como en
cómo había ocurrido, resultaba equivalente a negarle toda cualquiera otra, del:¡en concurrir todos los elementos o presupuestos materiales
chance de éxito". para el éxito de lá pretensiórí;empezando por sup'uestó éon la prueb'a dél contra-
to' que es carga del paciente, puesto que es esta relación jurídica la que lo hace
"De esta manera, la noción de carga dinámica de la acreedor de la prestación.del servicio.médico, de la atención y el cuidado. Igual-
m,ente,correspondeal.paéiente,"probar el daño padecido (lesión física o p-síquica)
prueba, "que no desconoce las reglas clásicas de la carga y·consécuentemente el perjuicio patrimonial: 6 moral cuyo resarclrniento preten-
de la prueba, sino que trata de complementarla o perfec- de. Ahora, probado este último elemento, sin du<;lª alguna; como antés se explicó,
que lo nuclear del problema está en la relación de causalidad adecuada entre el
cionarla", supone reasignar dicha responsabilidad, ya no en Co1llPOrtarniento activo o pasivo del deudor y el daño padecido por el acreedor,
función de quien invoca'un hecho sino del sujeto que, de pues es áquídonde entran en juégo los deberes jurídicos de atención y cuidado
acuerdo con las circunstancias de cada caso, se encuentra que en el caso concreto hubo de asumir el médico y el fenómeno de la imputabili~
dad, es decir, la atribución subjetiva, a título de dolo o culpa•. Pero es precisamen-
en mej otes condiciones técnicas, profesionales o fácticas de te en este sector defcomportamiento eñreÍación con las' prestaciones debidas,
acreditarlo. donde no es posible sentarTegHis probatorias absolutas con independencia del
caso concreto, pues los. habrá donde el onus probandiperma.Ílezca inmodifica~
"Como quiera la legislación procesal colombiana no ble, o donde sea dable hacer actuar presunciones judiciales, como aquellas que
en ocasiones refer~nciadas ha tenido en .cu~nta.Ia Corte, pero también aquellos
hizo referencia a la noción de carga dinámica de la prue- don dé cobre vigencia ese carácter dinámico de Ía carga de la prueba. para exigir
ba, al menos de manera directa (hasta la aprobación de la de cada una dé laspartes dentro de un maréo dé lealtad y:cólaboración. 'y dadas
las circunstancias de becho; la prueba de los supuestos configuran tes del tema de
Ley 1564 de 2012 o Código General del Proceso), su reco:- decisión. Todo, se reitera, teniendo en cuenta las características particulares del
nocimiento vino de la mano de la jurisprudencia, tanto del caso: autor, profesiºnali<lªd, estad() de la técl].ica, complejidad deJa intervención,
medios disponibles, estado del paciente. y otras circunstancias exógenas, como el
Consejo de Estado en asuntos de responsabilidad por falla tiempo y el lugar del ejercicio, pues no de otra manera, con justicia y equidad, se
"6.5. Es importante poner de presente que estas postu- axiológica de la Carta Política de 1991 y la función cons-
ras jurisprudenciales encontraron abono fértil con la entrada titucional atribuida a los jueces como garantes de la tutela
en vigencia de la Constitución Política de 1991. En efecto, judicial efectiva, de la prevalencia del derecho sustancial y
la teoría de la carga dinámica de la prueba tiene amplio sus- de su misión activa en la búsqueda y realización de un orden
tento constitucional, especialmente en los postulados carac- justo. Es también compatible con los principios de equidad,
terísticos del rol del juez en un Estado Social de Derecho, solidaridad y 1Juena fe procesal, así como con los deberes
que según fue explicado anteriorinente propugna por un pa- de las partes de colaborar con elbuen funcionamiento de la
pel activo pero también limitado en la realización del dere- administración de justicia".
cho a la tutela judicial efectiva y la prevalencia del derecho
sustancial y de la consecución de un orden justo." 3.2.2. La carga dinámica de la prueba en el Código
General del Proceso
"( ....) En efecto, en varias oportunidades la Córte
Constitucional ha destacado la necesidad de activar la fun~ Sentadas las bases teóricas anteriores y decidido con
ción directiva del juez no solo para dec~etar pruebas en for- carácter de cosa jtizgada la constitucionalidad de la norma'
.,.
ma o:fidosa sino para redistribuir las cargas probatorias en.., paso a ocuparme de los incisos segundo y tercero del art.
167 que disponen:
tre los sujetos procesales.
"Poi ejemplo, esta corporación ha señalado que un~ ''No obstante,· según las particularidades del caso, el
vez probada la existencia de un trato desi.gual para igua- juez podrá, de oficio o a petición de parte, distribuir, la carga
les o un trato igual para desiguales, "la carga probatoria se al decretar las pruebas, durante su práctica o en cualquier
invierte, pues ahora corresponde prgbar la razonabilidad., y momento· del proceso antes de fallar, exigiendo probar de-
proporcionalidad del trato a quien lo otorga; terminado hecho a la parte que se encuentre en una situa-
ción más favorable para aportar las evidencias o esclarecer
"( ....)Como corolario de lo expuesto puede a:firm~rse los hechos controvertidos. La parte se considerará en mejor
que, en términos abstractos, la teoría de la carga dinámica posición para probar en virtud de su cercanía con' el material
de la prueba no solo·es plenamente compatible con la base probatorio, por tener en su poder el objeto de prueba, por
circunstancias técnicas especiales, por haber intervenido di-
pudiera determinar la corrección del acto médico (lex artix). (Resaltado fuera de rectamente en los hechos que dieron lugar al litigio, o por
texto). '
estado de indefensión o de incapacidad en la cual se encuen- puede ser el ejemplo de una clínica demandada por fallas en
tre la contraparte, entre otras circunstancias similares. · el servicio que prestó; empero, "tener en su poder el objeto
de prueba" es un concepto vacío pues no se entiende que
"Cuando el juez adopte esta decisión, que será suscep-·
quiso el legislador significar con la expresión, si se recuerda
tibie de recurso, otorgará a la parte correspondiente el tér-;-
que el objeto de !aprueba son los hechos.
mino necesario para aportar o solicitar la respectiya prueba,
la cual se someterá alas r~glas de contradicción previstas en Las '~circunstancias técnicas especiales", hacen refe-
este código.". rencia-a que cuando el objeto del debate son temas que .re-
quieren para. su .demostración unos conocimientos avanza~
El mérito de la norma estriba en la adopción de lacar-
dos,·asíprecisen del dictamen pericial, serála parte técnica-
ga dinámica que de ser una guía interpretativa pasó a ser
mente más informada en quien recae la carga de la prueba;
directriz legal al consagrar que se exige: "probar determina-
no obstante, "haber intervenido directamente en los hechos
do. hecho a la parte que se encuentre en una situación más
q11e dieron lugar al litigio", es una orientación que dt;: nada
favorable para aportar las evidencias o esclarecer los hechos
~irve, pues de.Ías dos partes predica la curiosa guía, porque
controvertidos",para cuya precisión los .criterios. orientado.-
no concibo un ejemplo en el cual las dos partes no intervi-
res que se dan son "su cercanía con el materialprooatorio,
níeron directamente en el asuntó objeto del litigio y mucho
por tener en su poder el objeto de prueba, por circunstancias
menos si este versa sobre responsabilidad contractual.
técnicas especiales, por haber intervenido· directamente en
los hechos que-dieron ·lugar al litigio, o por estado de inde- Filialmente ·lo que concierne con el ."estado de inde-
fensión o de incapacidad en la cual se encuentre la contra..: fensión o de incapacidad en. la cual se·. encuentre la contra~
parte; entre·otras circunstancias similares.", criterios que ya parte", es una guía que busca la aplicación del deber del
~n su aplicación práctica no son sencillos de establecer y juez del principio de la igualdad, pero. es al igual que las
algunos de ellos son francamente inocuos o inintelígibles. anteriores frase incierta, imprecisa, que se presta a los más
disímiles alcances interpretativos
En efecto, la "cercanía con el material probatorio"
hace referencia a que por la índole de los hechos una de las Debido a que la norma señala que además debe el juez
part~s esté en mejor disposición de solicitar Ja práctica cie considerar "otras circunstancias similares':, queda abierto al
ciertas r>ru~bas o aportar los documentos pertinentes, como poder interpretativo del funcionario el considerar cualq_uier
~ secuencia lógica del proceso, de aW lo atinado de la crítica

otro hecho que razonablemente puede llevarlo a dar indica-
ciones especiales respecto de quien debe tener la carga de del profesor Horacio Cruz 19 al indicar que: "Resulta cuestio-
nable que si conforme se expuso en el acápite relacionado
la prueba.
con la carga de la prueba, el juez recurre a la institución de
Constituye otra grave imprecisión en la redacción de la carga de la pruebauna vez se ha agotado el debate proba~
la norma, incuestionablemente la más grave de todás, la ati- torio,,· es decir en el momento de proferir sentencia ¿Cómo
nente a cuándo debe el juez redistribuir la carga de la prueba puede procedetpara distribuir la carga de la prueba de ma-
si a ello hubiere lugar, pues·dispone que: ''No obstante; se~ nera previa al juicio de valoración probatoria?".
gún las particularidades del caso, el juez podrá, de oficio. o a
petición de parte, distribuir, la carga al decretar las pruebas, Por eso señalo que esa redistribución de la carga de
durante su práctica o en cualquier momento del proceso an-' la prueba la debe hacer el juez únicamente "al decretar las
pruebas" para que de esta manera y anticipadamente se co~
tes de fallar".
nozca quien tiene la carga de probar, lo que es tanto más
Es deniental admitir queJa única ocasión propi<;ia aconsejable· si se tiene en cuenta que el inciso tercero del art.
para que el juez pueda redistribuir la carga de la prueba tie- 167 señala que "CUando el juez adopte esta decisión será
ne que ser al momento d~ decretar su práctica, es d~cir antes susceptible de recurso,", sin duda el de reposición, pues se-
de entrar a la concrecjón de las pruebas decretadas, debido gún el art. 321 del CGJ> no esta prevista la apelación contra
a que la expresión "durante su práctica o en cualquier mo-
mento del ,proceso antes de fallar" la considero violatoria
19 CRUZ TEJADA Horacio, La carga de la prueba y algunas cuestiones pro-
del debido proceso pues no es admisible que en curso de la blemáticas, artículo publicado en memorias del XXXVI Congreso del Instituto
práctica de pruebas el juez pueda señalar, cuando antes nada Colombiano de Derecho Procesal, ed, Universidad Libre, Bogotá, 2015, pág.
404, cuya lectUra recomiendo por contener un acertado análisis crítico de la ins-
expresó, ni tampoco lo hizo la parte en cuyo favor podría
titución, dentro de cuyas conclusiones resalto las siguientes que comparto en su
darse esa redistribución de la carga. integridad: "El sistem~ decarga dinámica de la prueba atiende a circunstancias
excepcionales y especiales. Debe operar en situaciones en las que se advierta una
Destaco, para evidenciar la incongruencia, la circuns- seria diñcultad o imposibilidad probatoria respecto de un determinado hecho que
es relevante para el proceso y frente al cual la ley no tenga prevista una exención
tancia de que el juez, antes de fallar señale que determinado de prueba, bien por dificultad de prueba (hecho indefinido) ora por inutilidad der
hecho que no está probado por la parte en quien gravitaba la la misma (hechó notorio). 2.- El juezdebe ser muy riguroso en la aplicación de
carga de la,prueba, debe acreditarlo la otra, lo que rompe la esta regla, pues en todo caso y de manera principal, siempre debe atender la regla
de la carga estática de la prueba."
esta clase de decisión, dado que no se trata de negativa del Ante todo, se debe resaltar que las normasjurídicas de
decreto de prueba. alcance nacional a las cuales se refiere el art. 177 del CGP
son necesariamente las. escritas, o sea las que.corresponden
Adicionalmente resalto que quien por excelencia tie-
a "textos" legales, de ahí que aun teniendo alcance-nacional
ne la posibilidad de lograr que se aplique lo señalado en d
la· costumbre que, .como es .bien sabido tiene ·en· veces la
inciso segundo del art. _167, ·es la parte que quiere ampa-
misma fuerza de la ley, no está exenta des ser probada, es
rarse en esa. especial circunstancia, de manera que debe al
más confirmando la apreciación, se destinan los. artículos
s~licitar las pruebas pedirle al juez que radique la carga de
178 y 179 del CGP al regular como se prueban los usos y
determinados hechos en la otra y. así se tiene desde antes de
costumbres.
la práctica'de las pruebas certeza sobre el punto.
Dentro las normas jurídicas de alcance nacional que-
3.3. La ley colombiana no se debe probar dan comprendidas las leyes que dicta .el Congreso en todas
. .
sus modalidades tales como las l~yes orgánicas, .las estatu-
.
.
Como se expresó, el tercer evento donde no se requie-
tarias, las leyes marco, las de intervención, las de facultades
re probar es el que concierne con la ley escrita cuando 'ésta
extraordinarias, la anual de presupuesto, en suma las que
tiene alcance nacion,al pues,_ si así no acontece, y_tál. como
corresponden a la función que al organismo señalá elart.
lo prescribe el arti~ulo i 77 del CGP~'Eltexto de normas
150 de la Constitución Política; igualmente tienen este ca-
jurÍdicas que no teng~n alcance nacional y e1 de las .leyes
rácter los decretos que profiere el ejecutivo en desarrollo
extranjeras, se aducirá en copia al proceso de ofi~io oa so-
delas atribuciones ·que le otorga el art. ]89 de la C. P;, pero
licitud departe".
carecerán de tal característica las orderi~mzas de las.Ás~m-
j ' ' j •• ~ ' ·' ~ ; '"' • ~~ - ' ' " ' ' '
Resulta básico tener un claro sentido ·de lo que con~ bleas y estimo que en la rnisma categoría se hallan los con-
lfeva 1(1 expresión "normas jurídicas que no tengan alcan,~e . ceptos qu~ ~kpiden enticiades del' orden miCional tafes como
nacional" o, lo que es lo mismo, saber cuáles son las normas las Supel"Í11tendencias y la D~ección Nacional de Impues-
jurídicas de alcance nacional, pues únicarnerite estasscji:t las tos;• cuyas. opiniones poi" no serleyes~ asítengan un carácter
que están exentas de ser probadas por operar la presunción general, si se les· quiere emplear- dentro de un proceso no
de conociiniento de las mismas que, comó se _dijo, es de están ~xoneradas de la obligación de acreditar su existencia.
derecho.
106 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 107
La Corte Suprema de Justicia20 , así lo expresó al indique el artículo 3 del C. de Co. dispone que "La costumbre
car que: "No puede pasarse por alto que si las normas jurí- mercantil tendrá la misma autoridad que la ley comercial,
dicas no tienen alcance nacional, como son las ordenanzas y siempre que no la contraríe manifiesta. o tácitamente y que
los acuerdos municipales, deben ser probados en el proceso los héchos constitlitivos de Út misma sean públicos, unifor-
en el que· se les pretende hacer producir efectos, conforme mes y reiterados en el lugar donde hayan de clilnplirse las
lo dispone perentoriamente el art. 188 del C. de P. C." "" hoy prestaciones o surgido las relaciones que deban regularse
177 delCGP-. por ella", de ahí que deba probarse tal como lo señala el
art. 178 ·del CGP referido a la prueba en general de usos y
3.3.1. La prueba de la costumbre costumbres, al destacar que se establece ''co:p. docUÍllentos,
copias de decisiones judiciales definitivas quldenmestren
En lo que con prueba de la costumbre concierne re- su existencia y vigencia o con un conjunto de testimonios".
cuérdese que el artículo 13 de la ley 153 de 1887 señala que
cuando ésta es general ''y conforme con la moral cristia;.. En tratándose qe la prueba de la costumbre mercantil
na21 , constituye derecho, a falta.de legislación positiva", Y se regula de manera especial el punto en el artículo el 179
clel CGP22 que señala que la costumbre mercantil se prueba
2Ó CORTE SUPREMÁ DE JUSTICiA, sentencia de diciembre 16 de 1993, "1. Con eftestimonio de dos (2) comerciantes inscritos en
expediente 6315'. el registro mercantil que den cuenta razonada de los hechos
21 . CORTE CONSTITUCIONAL,'sentencia de 5 de mayo dé 1994, expedien- y de los.requisitos exigidos a los mismos en :el Código de
te D-439, ponente Dr. Jorge Arang() J\.i('!jí~, en donde ,advierte que: "la referen~ja Comercio. 2. Con decisi()nes judiciales definitivas que áse-
hecha en el aÍtículo 13, a la moral cristiana, no implica, como pudiera pensarse,
uría exigencia de carácter dogmátiéo que supóngaun privilegio para esa moral
veren su existencia, proferidas de:qtro de ~os cinc() (5) a.ños
frente a otras. Significa, más bierr,Ja referencia a uno de los elementos constitu~
.tivos de la costumbre, la" opinl.q juris", según la c.ualla costumbre, para que sea no sea acorde con la moral general del país, pero que sea conformé con la moral
jurídi~a, debe generar en la comunidad que la observa, la convicción de obligato- de un grupo étnico y cultural en particular." . . .
. (
riedad. Porque si se acepta qué el legislador se dirige a una comunidad cristiana,
tiene que tener presente que en ella no puede darse la convicción de obligatorie:
dad con respecto a un uso que contraríe los postulados de esa moral. Sería una 22 Esta norma es la única que hoy regula el tema de la prueba de la costumbre
contradicción lógica afirmar que alg¡iien está convencido de que es obligatorio mercantil debido a que el artículo 6 del C. de Co~, que disponía: "La costumbre
algo quejúzga perverso o inmoral. Sería como afirmar que tengo por obligatorio mercantil se probará como lo· dispone el Código de Procedimiento Civil. Sin
algo que considero, no sólo no obligatorio, sino reprochable. Entendida la expre- embargo, cuando se pretenda probar con testigos,estos deberán ser por lo menos
sión "moral cnstiana" como la moral social o moral general, es evidente que en cinco comerciantes idóneos inscritos en el registro mercantil", quedó derogado
casos excepcionales tendría validez como fuente del derecho una costumbre que expresamente por el art. 626 del CGP.
108 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZBLANCO 109
anteriores al diferendo.·3~ Con certificación de la cámara de escrito: "La copia total o parcial de la ley extranjera deberá
comercio· correspondiente al lugar donderija." 23 expedirse por la autoridad competente del respectivo país,
por elcónsul de ese país en Colombia; o solicitarse al cóp.sul
En. resumen,_ si_ de probar usos. o_ cos~bres mercan-
colombiano en ese país"
tiles cuando por medio de testimonios- se refiere, bastan
dos 'decÜirarítes comerciantes idÓneos cua~do versan sobre Se adicio~a que: "fambién podrá adjuntarse dictamen
aSU11ÍOS mercantil~s; sfse_trata de USOS o, COS~bres pura:- pericial rendido por persona o institución .experta en razón
m~Qte civilespastariát1 dos·o
más testígos sil1 nin~a cua:: de su conocimiento o experiencia-en éuanto ala ley. de un
liflc~Ción, en e~peciaJ salyo~- ohviamellte, su v,ersaciÓn so~re país o territorio fuera de Colombia, con independencia de si
los te111~s pertinentes~:· - · - · ·· está habilitado para actuar como abogado allí.
~ . ·< ' ' ' ' "' 1;
''I}stas reglas se ~plicarán a la~ resol~dónes; circulares

. . ' ' '
3.3.2. De la prueba dé leyes extranjeras

y QOnc~eptos de las aJJ:~Oridades admitlistraiivas._ Sin emhar:-
El Ínciso s~gundo del art. I77 del CGP es ·la dispo- go,,no~_erá 11e9esaria su presentadón -cuando estén pubHca:-
sición que sef encarga dé guiar acerca <i~ cómo se pru~ba das etll~-ÍJágín~ \Veb_de
' . "; '' . : ,,
.
1,1 entidadpúblíc~ correspondiente.
iá -ley extranjera pues 'ü:l misma no está exonerada de ser
¡Parágrafo. Cuando sea necesario se solicitará constan-
delll.ostrada;-·' es así. ccm~.o indica que si se trata de derecho
' -,. ·.;
cia dé su vigenéia;"
23 Los dosmcisosfinales disponen: "La costumbre mercantil extranjera y su
vigencia _se acreditarán concertificación del respectivo cónsul colombiano o, en Esta norma requiere de al~as precisiones dada la
sú defecto, dd de una na.ción amiga. Dichos funcionarios pára-expedrr eí certi-
ficado sóÜcitarán constancia á la cámiíra de' comercio iócal' o a la entidad que
gran generalización que se obserya ~n ella.
hiciere sus veces y, a falta de una y otra, a dos (2) abogados del lugar con recono-
_cida honorabilidi1<l.~ especialistas _en cterecíio'Comercial. También-podiá probarse En primer término,·el inciso segundo.pafte de im su-
mediante dictamen pericial rendido· por pyrsona 9 ii1~titución experta _en razón puesto que puede ser objeto de controversia y es que si quien
de su conocimiento o experiencia en cuanto a la ley de un país o territorio, con
independencia de si está habilitado para actuar como abogado allí. expideJa copia total o parcial del texto de laley extranjera
es "la;autoridad competente del respectivo país", la exigen-
· La cosfumbre mercantil internacional y su vigencia se probarán con la coc
cia es de difícil precisión en átención a las formas diferentes
pia de la sentencia o laudo en que una autoridadjurisdiccional internacional la
hubiere reconocido, interpretado o aplicado. También se probará con certifica7 como se regulan estas cuestiones en las diversas legislacio-
ción de una entidad internacional idónea o mediante dictamen· pericial rendido nes, porque debe precisarse cuál es el funcionario idóneo,
por persona o\ institución experta en razón de su conocimiento o experiencia,
11 Ü OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 111
de modo que es carga del interesado en probar verificar que cerio en el penal se estima que la circunstancia es ajena al
realmente quien expide la copia es la autoridad competente proceso civil, parecer por entero errado.
del país extranjero, por lo que resulta más practico obtener
En estricto sentido el concept() de prueba ilícita no
esa copia a través de uno de los dos cónsules a los que se
toca con ·los medios de prueba en sí mismos, pues al te-
refiere la norma que en este caso SlJ.plen a la autoridad com-
nor del aft. 165 delCGP todos ellos, abstractamente consi-
petente del respectivo país. derados, son ·lícitos, sino con •las particulares modalidades
En. lo que concierne con la prueba de normas consue- como se obtuvo su práctica, pues resulta elemental que en
tudinarias la disposición.advierte que "Cuando se trate de su producción debe estar ausente la coacción, el engaño, el
ley extranjera no escrita, podrá probarse con el testimonio desconocimiento de derechos fundamentales del individuo,
de dos o más abogados del país de origen o mediapte dicen especial el derecho a su privacidad e intiinidad, razón por
tamen pericial· en .los términos del ·inciso precedente.", lo la cualnos parece más adecuado mencionar el tema como
cual significa que es necesario solicitar dentro de la· etapa pruebas obtenidas de manera ilícita.
probatoria la recepción· de los testimonios pertinentes que
Ciertamente puede suceder que la prueba se hayaprac-
bien pueden recaudarse ante el juez del conocimiento o co..:
ticado por ejemplo, interviniendo ilegalmente su teléfono,
misionando en elpaísextranjero, por medio de exhorto, al
ó coaccionando al declarante para que haga determinada~
cónsul de Colombia para que las reciba ante quien, ade111ás,
manifestaciones, o narcotiz~Iídolo para que no se opusiera
se debe acreditar la calidad de abogado del declarante.
a la toma: de muestras de sangre base de prueba' pericial en
su contra, aspeétos que pueden pasar desapercibidos en el
4. LA LICITUD DE LA PRUEBA momento de la práctica de la prueba pero que posterior:rrlen-
El art. 29 de la C. P. señala que "Es nula de pleno dere- te, desaparecida la éoacción o los efectos :del narcótico, se
cho, la prueba obtenida con violación del debido proceso?', ponen de presente y demuestran al juez,. édnla: obvia éon-
tema que se constituye en un tópico de actualidad en el cam- secuencia de que la prueba así producida es ineficaz al ser
po del derecho probatorio, especialmente mirado en lo que violatoria del debido proceso y se hace caso 9miso de lo que
toca con el respeto a los derechos humanos, que se pueden contiene, aún en el evento de que corresponda con la reali-
violar en cualquier proceso, pero que como es frecuente ha- dad, todo sobre el supuesto de que, a su vez, se reitera, exis-
tan las pruebas.de la obtericióJ;J..ilícitade.la qu~ s~ censl1ra.
112 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA; PERTINENCIA; UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN.FABIO LÓPEZ BLANCO
_ Cabe advertir que uno de los aspectos que más preocu- contra, (iii) el derecho a la publicidad de la prueba, pues de
pa al jurista es cuál debe ser el proceder del juez siel conte- esta manera se asegura el derecho de contradicción, (iv) el
nido de la prueba corresponde con la realidad, interrogante derecho a la' regtilaridad de hi :príieb:a, esto es, observando
se
en torno al cuai mucho es lo que ha escrito innecesaria- las reglás ·del debido próceso, si¿ndó mlla de pleno derechb
mente: pries si Iáprueba -se obtuvo de manera ilegal no: po:. la dbtemd~ con vióladón de éste, (v) éldereéllO a que de
diá existir dedsión judicial que pueda apoyarse -ell. ella,- sin ()ficio~~e practiquen las pruebas qÚe re~ülten nece~arias para
'qhe en este éampo sea viable admitir motivos de tonvenien- asegill~r el principio. de realización y efectividad de los de~
dasocial; especialmente en lo que con los delitos penales ~echo~.:(arts. 2y 228)y (vi) elderecho a que seévalúen pór
compete .. eljüzgadotlás pruebas
' ' . ' ;
ihcofPoradas
..
.' ;.·'
al prbdeso."
.~; .; ' ,
·
Cuestión diversa es ya la posibilidad, a todas luces le- Adiciona la sentencia que:

gítima, del juez o, funcionario para practicar pruebas que
legalmente puedan ser apreciadas yrlleven a lo .que la inde"'" · ·"Dentro del debido proceso probatorio; no se incluye
solamente el._derecho a presentar o·solicitar pruebas:sino
bidamente practicada no permitió establecer.
también a· controvertir las 'pniehas· que se· presenten en su
contra,' lo cuaLimplica la· pnsibilidad ·de participar •err; su
4i.:Oriimta~iiines de la Corte~Coiii'iitt/.eionai/rente líti~s
iizcá'izces detdibtddproce~o probatorió. - - · ·- práctica y refutarlas a través de los: medios legales. (l.'.) El
'/ _;·.; ' • t
derecho a la regularidad, de la prueba implica qmHa,prueba
. J?or .elatinado análisis que hace la corporación frente se realice observando d~rs:;reglas deLdebido proceso, siendo
éll punt!tque, en est~ aparte se trata, destaco lo· advertido e11 nula de pleno derécho laobtenida:con·violación de-éste,.En
sentetícia2~_de sala plena: aldestac~ar que ~1 art. 29 de laG.}>. diversas sentencias-está Corporación, tanto··en·sede· de tute-
i_tnpone lanec~sidad de observar y.:regvlar ciertas garantías la como de constitúcioíialidad, se ha pronunciado sobre la
mí.nim:as ·en mate.ria d~_pruebas, precisando q11e. son: importancia ;de que las pruebas se prac;tiquen de acuerdo: a
lo establecido por la ley, como una expresión más del dere-
· "(i) eL'derecho para presentarlas y solicitarlas, (ii) el
cho de defens~, de contradicción, 'del· debiáó proceso y del
derecho par~ có~trovertir hís ~ruebas que se preseriteri en su
acceso al~ adlillnistración de'jti'sticia, dé forÍna 'qti~ ''la vía
24 CQRTE CONSTITUCIONAL; sentenc:;ia CA96 de agostoS 2015, expe- de hecho por défectOpfocedimental:se h~ relacionado· con
die!ltt: D-19451, la cual sibie~:esta enfoc~daal crup.poprocesal penal, sus consi~
cteradones tienen cabal apÍicaBión ert ellos restantes· sistemas. · .
el recaudo de medios probatorios en el proceso (sic)".
114 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ·BLANCO 115
5. LA CONDUCENCIA DE LA PRUEBA Así, para acreditar determinadas calidades del esta-

do civil, ejemplo filiación, matrimonio, defunción, solo es
Establecido que él.objeto de la prueba son los hechos,
conducente la prueba documental contenida en los registros
atendiendo la índole de los mismos y el fin perseguido con
civiles que de esas circunstancias expide la autoridad res-
el proceso, deberá emplearse elmedio probatorio idóneo de
pectiva, usualmente el notario. Para demostrar la existencia
acuerdo con la precalificación. qué la ley ha efectuado de
Y modificación de derechos reales sobre bienes sometidos a
algunos de ellos, debido a que existen ciertos medios que
registro solo es conducente la escritura pública debidamente
son los considerados aptos para probar una determinada cir-
registrada, de ahí que si se pretende demostrar tales hechos
cU11stanciafáctica, o sea los conducentes para establecerla,
con prueba testimonial, la misma se muestra por entero in-
de donde surge la noCi6n contrana, es decir los que no son
conducente pues la ley no la considera apta para llevar la
idóneos para tal menester.
certeza acerca de los mismos. 25
El concepto de inconducencia de la prueba se recoge en
En otras palabras, la ley profu'be demostrar por medios
la primerapartedel·art. 168 del CGP que impone, median-
diversos a los por ella señalados hechos como los ejemplifi-
te providencia motivada,. es. decir dando el juez las razones
cados, lo que evidencia que no resulta equivocado aseverar
para hacerlo, el rechazo de plano de ·pruebas "ilícitas, las
que está legalmente prohibido probar la transferencia del
notoriamente impertinentes, las inconducentes y las mani-
derecho de dominü:> en un inmueble por medio de confe-
fiestamente superfluas o inútiles", de ahí que la conduéencia
sión, ·testimonios o indicios.
tenga directa relación. con la eficacia de ·la prueba, porque
la prueba inconducente será siempre ineficaz, dado que, en Igualmente es un caso de inconducencia el solicitar
mi opiírión, la expresión'~pruebas ilícitas" queda subsumida pruebas para efeCtos de desvirtuar una presunción de dere-
gentro de uno de los eventos de ineficacia, por ser verdad de cho pues sabido es que ésta no admite tal posibilidad.
Perogrullo queJo legalmente prohibido es ineficáz.
Bien se observa que las circunstancias anteriores son
Será, entonces, ineficaz la prueba inconducente por no excepcionales, pues es lo usual que se admitan libremente
constituir un medio apto para efectos de demostrar ciertos
hechos respecto de los que ·la ley exige unos precisos me-
25, .El art. 235 del C. de P. P. (ley 600 de 2000), señala que se rechazará."la
dios de prueba. prac~ca de 1~ leg~ente prohibidas o ineficaces, las que versen sobre hechos
notonamente rmpertmentes y las manifiestamente superfluas".
116 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
los diversos medios de prueba para demostrar la mayoría de si nada tienen que ver con el mismo entran en el campo de
los hechos, dado que solo en casos espeCiales es que la ley la impertinencia.
exige determinado tipo de prueba, de manera que la incon-
.En la irppértinencia,.la_prueba es conducen~e porque la
ducencia siempre estará determinada por la existencia de
le.yn()la prohi'be nr exige un particularniedio en especial,
normas donde,· de manera expresa, se requieran específicos
empero, nada aporta al objeto de la litis,'talco~o sucederia
medios· de pruebá respecto· de ciertos hechos ..
con la solicitud de pruebas acerca-de linhecho que resulta
. En suma, en la mayoría de los eventos todos los me- inocuo para los fines perseguidos dentro del proceso, como
dios de prueba pueden ser conducentes~ es ciecirJ].enen ap- sería el caso de solicitar unas declaraciones pani establecer
titud para llevar la certeJ:a respecto de 'íos'hHchos que se la buena conducta de una de las palies cu,ando el debate es
quieren establecer; empero es respectp de medios de prueba por entero ajeno a esa circunstancia,< porque de lo que se
conducentes que se aplican las nociones de pruebas imper- trata es: de probar ima excepción de pago.
.
tinentes, superfluas e inútiles. .
Obsérvese que ia ley faculta al juezpara r~cbazar de

plano tanto las pruebas inconducentes como las imperti-
6. .LA PERTINENCIADE·LA PRUEBA
nentes; :empero, desde el punto de vista practico resülta de
f':l concepto de pertmericia, igua1nlente re'é()gido .~n d mínimo empleo esta facultad, especialmente en lo. que toca
art. 169,del CGP26 , seexplica a<ivirtien4o que d.e 8:GlÚ1rdo con la impertinencia, debido·a dos motivos: el primero, p9r.:.
con el respectivo caso las pruebas, a~í se~n conducentes~ que es raro qué para decretar lás pruebas se haya hecho un
o sea que /el medio es apto para demostrar el hecho. que se estudio a fondo del proceso, pues es lo cierto que·en nuestra,
quiereestablecer, deben estar referidas al objeto del proceso actividadjudieialse acostumbra a decretar; sin mayor análji
y versar sobre hechos que conciernan con el debate, porque sis, todas las pruebas pedidas en oportunidad por las partes;
y el segundo, porque cuando el juez excepcionalmente utili-
za esta: :facultad, lo que~se pre~erita es una base para demorar
; ' ~
26 El art .. 375 del C. de P. P., ley 906 de 2004, señala que: "Pertinfincia. El
elemento material probatorio, la evidencia física y el medio de pruebá deberán la actüadón, 'habida.cuenta, de los recursos 'dé reposición y
referirse, directa o indirectamente, a los hechos o circunstancias relativos a la
comisión de la conducta delictiva y sus consecuencias, así como a la identidad o apelación que proceden contra los autos que ni~gan pruebas
a la responsabilidad penal del acusado. También es pertinente cuárido solo sirve pedidaspor laspártes. · · ·
para hacer más' probable o menos. probable uno. de ·los hechos· ó circilnstancias
mencionados, o>se refiere a la credibilidad de un testigo o de un perito~" · ·
118 OBJETO, TEMA, CONDUCENCIA, PERTINENCIA, UTILIDAD Y FIN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO. 119
En. tratándose · de la impertinencia además, .resulta van recaudando los diversos medios de prueba y los ya invo-
complejo apriorísticamente entrar a calificarla, porque es lo lucrados al proceso acreditan de manera fehaciente determi~
usual que tan solo con la recepción de la prueba es que se nadas circunstancias, el seguir recibiendo otras pruebas que
establece la circunstancia,· momento en el cual la califica- nada nuevo aportan al proceso, dado que tan solo "\Tienen a
de
ción está sobta, pues la importancia de ella está en ímpe- corroborar lo dicho, hace que, a la luz del estatuto procesal,
dir lá práctica de pruebas innecesarias. se tomen "manifiestamente supetfluas" y pueda el juez dis-
poner que se rechaza su práctica, o· sea dejar sin efecto en lo
7. LAPRuEBA ÚTIL Y LA SuPERFLUA que con ellas sé refiere el auto que la:s había decretado, 'pues
ya tieiié la suficiente ilustración sobre el ptmto. ·
Se entiende por utilidad de la prueba el aporte que pue-
de llevar al proceso para cumplir el fin de crear la certeza Tómese como ejemplo~ por cierto frecuente en i:mes-
acerca de los hechos en el ánimo del funcionario judicial, en tro medio, especialmente en procesos donde el interés del
otros términos, el poder enriquecedor del convencimiento abogado más que obtener una·pronta decisión es dilatar el
del juez
.
que
. .
determinada prueba conlleva. · . litigio, los casos donde se solicita que se decrete los testi-
monios de diez, quince o veinte personas. Si los hechos que
, En este evento se parte. del supuesto de que la. prue-
se pretenden acreditar son susceptibles de serlo por este me-
ba es conducente.y pertinente pero, no obstante lo anterior,
dio, es decir, si la prueba27 testimonial es conducente, por el
deja de ser útiL por entrar al campo de lo que el art. 168 del
solo hecho de que sean numerosos los testigos no puede el
CGP denomina como manifiesta superfluidad, por no ser
juez rechazar in limine algunos calificándolos de superfluos
ya necesaria para formar el convencimiento del juez, quien o de inútiles.
igualmente puede rechazar de plano su práctica, pues nó va
a ser enriquecedora del debate .. Avanzada la recepción de dichos testimonios si el juez
. . estima que con los cuatro ya recaudados, o seis, en fin cada
Se observa que solo el desarrollo de la prácticacl~ las
caso ilustrará el criterio del funcionario, son suficientes para
pruebases lo que va adeterminarlo innecesario de algunas,
establecer los hechos respectivos, debe dar aplicación al art.
de ahí que no~ es. usual que el funcionario judicial pueda,
desde un principio, negarse a decretar la práctica o disponer 27 Recuerdo que el art. 321 del CGP señala que es apelable el auto que niega
el aporte de las que se le solicitaron; no obstante, cuando se el decreto de alguna prueba pedida oportunamente "o su práctica", que es el
evento que se estructura si el juez aplica el art. 168 del CGP.
168 y dictar el auto donde rechace la práctica de los restan-

tes por hallar suficiente ilustración sobre el punto.
N~ desconozco que en estos casosmentalidades rabu:- CAPÍTULO IV·

lescas. que tanto. daño. hacen. a la administración de ju~ticia
y a n11estra profesión, pueden. a través de los recwsos cie LOS SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA
reposición y apel~ción contr~ el auto que rechaza la práctica PRUEBA
de'más pruebas eritrab.arelcurso del proceso y; a la larga,
p~co ;s lo que.se ha ganado en c11anto atiempQ 9bll.cieme, . "El sentido defrustración y de alienación
aspecto que ·ha desestimulado el empleo de la ~ana norma de los pobres que sienten la máquina de
!ajusticia del Estado y porconsiguiente
que debería adicionarse con la iriecurribilidad de estas deci-
el .derecho mismo del Estado como algo
siones, al igual de como existe en tratándose de pruebas de extraño e inasequible, y por eso, en
oficio según el art. 169 ·del CGP; último .análisis hostil, es una. tragedia
que da frutos harto peligrosos ".
Mauro Capeiletti
l. ASPECTOS.GENERALES
Los sistemas de valoración de la prueba son las direc~

.trices académicas que, a través del tiempo, han sido dadas
para efectos de orientar al juez acerca de cómo debe estimar
y realizarla crítica de los diversos medios probatorios,· para
efectos de formarse la certeza que requieren los hechos en
que se basa la correspondiente decisión judicial y-que, de
acuerdo a la mayor o menor incidencia con que se recogen
122 LOS SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 123
en una codificación, le otorgan a ésta una especial connota- vación de su decisión, es decir, no se requiere la-expresión
ción1. de las razones de ésta. Es el sistema que· se aplica en la ins-
titución de. los llamados jurados deconciencia o jueces de
Tradicionalmente se han señalado dos sistemas bási- hecho en los procesos penales ·en algunos ordenamientos
cos de apreciación de las pruebas: jurídicos.
l. El sistema de la tarifa legal de pruebas. "ii) El sistema de-la tarifa le-gal o prueba tasada, en el
2 .. El sistema de la libre apreciación o valoración por cual la ley establece específicamente el valor de l~s pruebas
parte d~Í juez, también d~nommado de la sana crítica o per- y el juzgador simplemente aplica.lo dispuesto. en ella, en
suasión racional. ejercicio de una función que puede considerarse mecánica,
de suerte que aquel casi no necesita razonar para ese. efecto
Empero, la Corte ConstitucionaF menciona que son porque el legislador ya lo ha hecho por él.
tres los sistemas al indicar que: ·
"Este sistema requiere una motivación, que lógica-
"De acuerdo cotila doctrina jurídica procesal, en mamente consiste en la demostración de que el valor asignado
teria de _apreciación de las pruebas, es decir, de la actividad por el juzgador a las pruebas· guarda total conformidad con
intelectual deljuzgadorpara determinar su valor de convic- la voluntad del legislador.
ción sobre la certeza, o ausencia de ésta, de las afirmaciones
de las partes en el proceso, existen tres (3) sistemas, que "iii) El sistema de la sana crítica o persuasión racional,
son: en el cüal el juzgador debe establecer por sí mismo el valor
de las pruebas con base en las reglas de la lógica, la ciencia
. · "i) El sistema de íntima convicción o de concien- y la experiencia.
cia o de libre convicción, en el cual se exige únicamente
una certeza í:noral en el juzgador y no se requiere una moti:- "Este sistema requiere igualmente una motivación,
consistente en la expresión de las razones que el juzgador
1 V.AÍ<:ELA Casimiro, Valoración de la Prueba, Ed. Astrea, Buenos Aires, ha tenido para determinar el valor de las pruebas; con fun-
1990, página 88, destaca que "elsistema de apreciación de las pruebas se centra
en las facultades que se le confieren al juez para valorar la prueba producida". damento en las citadas reglas."
2 CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia C-202 de marzo 8 de 2005, expe-
diente D-5336.
Si se tiene en cuenta que el primero de los sistemas legal de pruebas quedó por entero desueto, salvo precisos y
advertidos por la Corte ConstitucionaL no tiene aplicación raros casos de excepción.
en la mayoría deJas legislaciones y expresamente lo repele
eL CGP en el art; 164 al exigir que las decisiones judiciales 2. EL SISTEMA DE LA TARIFA LEGAL DE
se basen en pruebas oportuna y regularmente allegadas- al PRUEBAS
proceso. y sería violatorio del debido proceso que el juez
El sistema de la tarifa legal de pruebas también deno-
pudiera "decidir siif·apóyo eri ·pruebas hils~do en su 'íntimo
minado de la "prueba tasada", "prueba legal" o "prueba for-
convencin:riento, volvemos a la advertida división dual.
mal", es de antigua raigambre y parte del supuesto, como lo
Procedo a destacarlas notas salientes de cáda uno de dice elprófesor Devis Echandía5 de "sujetar al juez a reglas
los dos sistema, no sin advertir que respecto del punto. no abstractas preestablecidas, que le señalan la conclusión que
es pacífica la doctrina pues a la par que algunos sostienen forzosamente debe aceptar en presencia o por la ausencia
que no existe SÍilO un sistema de valoración3, otros advierten de determinados medios de prueba"; se trata de un sistema
que se dan el 'de la tarifa legal y el de lalibie¡apreciación\ superado por el tiempo y que hoy casi no aplica ningún es-
patecer .este tlltimó' que comparto pór cÓnsiderar que tie- tatUto procesal moderno, pues realmente es el sistema de
n~n características que los individualizan y qtu~ t16los ha~ la sana crítica, también denominado de libre apreciación. o
cen incompatibles como orientadores del sistema; ·cuestión persuasión racional, el que impera.
diferente .es-q11e el Código General del Proceso haya dado
No puede aceptarse que son rezagos del sistema de la
preferent~ -acogida al primero, ya que el sistema de la tarifa
tarifa legal eventos. tales· como la prueba de la costumbre
mercantil, donde elCGP en el art. 178 exige que sise tratá
3 SENTIS MELENDO Santiago, EJEA, Buenos Aires, 1978, página 244, de probarla por medios testimoniales que deben ser mínimo
señala que "consideramos que verdadero sistema de valoración no hay más que dos testigos, pues lo ,tiene que ser por "un conjunto de testi-
uno que exige la libertad del juez, hásta el puntó de que faltando esa libertad, no
hay verdadéra.valoráción, de manera que la fijación de los hechos sometiéndose
monios",.por ser éste un requisito en cuanto al número mí-
a pautas .establecidas por el legislador nada tienen de valoración". nimo de declarantes peto no ·una .determinación anticipada
4 PARRA QUITANO Jairo, Manual de derecho probatorio, Ed. Lioreríá del
de. la ley acerca de que, por el hecho de darse ese número de
Profesional, 8a edición, 1998, página 111, advierte que "No existen sino dos sis-
temas para valorar la prueba: el sistema de la tarifa legal y el sistema de la libre 5 DEVIS ECHANDÍÁ Remando, Compendio de derecho procesal, Pruebas
convicción". En la 12a edición de su obra mantiene esa apreciación. Judiciales, Tomo ID, Ed. ABC, Santafé de Bogotá,1998, página 33. .
126 LOS SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA PRUEBA HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 127
declarantes, está probada la costumbre, pues siempre debe El artículo 176 del CGP toma decidido partido por el
el juez realizar la apreciación crítica de las declaraciones sistema de la libre apreciación al disponer. que "Las prue-
para efectos de determinar si ellas acreditan y le llevan cer- bas deberán ser apreciadas en conjunto, de acuerdo con las
teza sobre el hecho a establecer, porque la demostración no reglas de la sana crítica, sin perjuicio de las solemnidades
surge del hecho de que sean dos o más los declarantes, sino prescritas en la ley sustancial para la existencia y validez
del contenido de sus versiones. de ciertos actos", adicionando en el inciso segundo que "El
juez expondrá siempre razonadamente el mérito que le asig-
Tampoco constituyen desarrollo de la .tarifa legal de
ne a cada prueba"6 •
pruebas todos los eventos donde la ley sustancial exige, por
razones basadas esencialmente en querer dotar de especial La expresión "sana crítica" conlleva la obligación para
seguridad jurídica ciertos actos de los asociados, un preciso el juez de analizar en conjunto el material probatorio para
y exclusivo medio de prueba, que se erige como formalidad obtener, aplicando las reglas de la lógica, la psicología y la
ad sustanciam actus, tal como acontece, por ejemplo con experiencia, la certeza que sobre determinados hechos se
el numeral1 del art. 89 de la ley 153 de 1887 que requiere requiere para efectos de decidir lo que corresponda, tema
la prueba documental escrita para que la promesa civil de acerca del cual nos parece atinado el resumido análisis que
venta genere efectos, o la escritura pública registrada para realiza Casimiro Varela7 quien luego de resaltar que la ex-
la validez de actos de disposición o gravamen sobre bienes presión se utiliza en la ley de Enjuiciamiento Civil Española
inmuebles. de 185 5, constituye un concepto no definido por la ley nitra-
tado con .claridad por la doctrina advirtiendo que "Algunos
3. ELSISTEMADE LALIBREAPRECIACIÓN O fallos la identifican. con la lógica, otros con el buen sentido,
PERSUACION RACIONAL con la crítica o el criterio racional, la rectitud y sabiduría
Por el contrario, el sistema de la libre apreciación, sana

6 El art. 238 de la ley 600 de 2000 señala que "Las pruebas deberán ser apre-
crítica o persuasión racional faculta al juez para que razo- ciadas en conjunto, de acuerdo con las reglas de la sana crítica".
nadamente haga una evaluación sistemática del material
7 VARELA Casimiro, Valoración de la Prueba, ob. cit., páginas 100 y 101,
probatorio de manera amplia y llegue mediante· adecuados quien agrega: "El criterio valorativo debe estar basado, en consecuencia, en un
razonamientos a la conclusión respectiva, sin estar sujeto a juicio lógico, en la experiencia y en los hechos sometidos a juzgamiento, no
debiendo derivar sólo de elementos psicológicos desvinculados de la situación
tarifa preestablecida alguna. fáctica".
de los jueces. La sana crítica implica que en la valoración ciencia, que no contenga crítica probatoria, lo que erradica
de la prueba el juez adquiere la convicción observando las eL frecuente equívoco de asumir que ·los fallos· en equidad
leyes lógicas del pensamiento, en una secuencia razonada y pueden prescindir de análisis de las pruebas y motivación,
normal de correspondencia entre éstas y los hechos motivo pues no se tratá de decidir verdad sabida y buena fe guarda-
de análisis". da, posibilidad que no se admite en Colombia.
En conclusión, la sana crítica no' es nada diferente al Acerca de las características de este sistema, la Corte
deber del juez de exponer razonadam~nte porqué estimaad- Constitucional9 ha señalado luego de transcribir el art.187
misible o no, para fmjar su convencimiento el alcance de del C. de P.C. que corresponde al hoy art. 176 del CGP que:
los diversos medios analizados en conjunto. "dicha norma consagra, como sistema de valoración de la
prueba en materia civil, el de la sana crítica:
Ningún proceso civil, ni siquiera aquellos que se pue-
den fallar en conciencia, está excluido· de la aplicación del "Ese concepto configura una categoría intermedia en-
sistema. anterior, razón por la que no comparto la opinión tre la prueba legal ylaÚbre convicción. Sin la excesiva ri-
del profesor Devis 8 acerca de_que si bien es cierto."este sis- gide;z de la primera y sin la excesiva incertidumbre de la
tema puede ser aplicado por jueces. de derecho opor jueces última, configura una feliz fórmula, elogiada alguna vez por
de conciencia: la diferencia consiste en la falta de motiva- la doctlina, de regular la actividad intelectual del juez frente
ción en el segundo caso", pues tanto los fallos en derecho a la prueba.
como los. en conc1enciadeben estar motivados y ba~ados en
"Las reglas de_la sana crítica son, ante todo, las reglas
el análisis.probatori.o, ciado que er art. 164 ·del CGP .señala
del correctO entendimiento humano. En'ellas interfieren las
que/'Toda decisión ]udicial debe _fulldarse en lás Pruebas
reglas de la lógica, con las reglas de la experienciadeljuez;
_regl!lar y oportunamente allegadas al proceso", con 1¿· erial
Unas y otras contribuyen de igual manera a que el magistra-
es ostensible que no puede existir un fallo, así sea en con-
do pueda analizar la prueba (ya sea de testigos, peritos, de
8 DEVIS E., T. m, Sa éd., ob: cit., pág. 96. Agr~go que ni en el pr~ceso penal inspección judicial, de confesión en los casos en que no es
cuando existió .el jurado de conciencia este no debía motivar su veredicto, si lo lisa y llana) con arreglo a la sana razón y a un conocimie:pto
obligaba la evaluación probatoria: pues se podía cuando el mismo .era notoria- experimental de las cosas.
mente contrario a los hechos probados declarar, por una sola·vez, su contraevi~
dencia; es decir su.osten:sible oposición frente ca lo que demuestranJas pruebas
practicadas. 9 CORTE CONSTITUCIUONAL, sentencia C-202 de 2005 antes citada.
130 LOS SISTEMAS DE VALORACIÓN DE LA PRUEBA
"El juez que debe decidir con arreglo a la sana crí-

tica, no es libre de razonar a voluntad, discrecionalmente,
arbitrariamente. Esta manera dé áctuar no sería sana crítica,
sino libre convicción. La sana crítica·es la unión de la lógica CAPÍTULO V
y de la experiencia, sin excesivas abstracciones de orden
intelectual, pero también sin olvidar esos preceptos que los CLASES DE PRUEBAS
filósofos llaman de hígiene mental, tendiente~ a asegurar el
rriás cer:tero y eficaz razonamiento." . ''En tiempos; cuando enalg¡AJ)osj()ros
de Italia estaba tolerado que los abo-
Pasando a otro aspecto, debemos cuidamos de no eón:.. gados, después de la discusión pública,
fundir el sistema de la libre apreciación con la .libre utiliza- acudieran a casa del relator a hablar
ción de medios probatorios, pues el primer tema hace refe- privadamente_ con él, se había formado
r~ncia a la forma· como el juez debe cmisiderar, evaluar las una categoría de abogados especiali-
p:ruebasy el segundo toca eón los medios de prueba que le
. zados en dar estas .'informac:iones ', . lo~
cuáles por su· hábilidad en sopl~r en ·la
está permitido analizar; si bien elpupto en.Colombia no es ·orejd del juez se llamaban abogados
problemático debido a que ya vimos que se co:ti~agra una 'auriculares '.
total libertad en materia de medios de prueba, pore1l.le la ley
hace la enumeraéión no taxativa de los que considera bási~ ·~¿Asistiremospues, a~la resurrección del
<;os, pero admite cualquier otro que pudier.a estructurarse, abogado 'auricular', con todo su baga-
aun Cl}ando, es lo cierto que en estricta lógicano se obs.erva je de astutas adulaciones y de.melifluas-:
c:omadrerías? ". · ·
ql1e puedan darse otros medios diversos a los conte:mplados
e:ti laley. Piero J. Calamandrei
··Prescribe el art. 279 delCGP que ''Salvo los autos que
que se limiten a disponer un :trámite, las providencias se-
rán motivadas de manera breve y precisa" y agrega el art.
280 ib que en las sentencias "la motivación deberá limitarse
al examen crítico de las pruebas con explicación razonada
delas conclusiones sobre ellas y los razonamientos consti-
132 CLASES DE PRUEBAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 133
tucionales, legales, de equidad y doctrinarios estrictamente l. LA NOCIÓN DE PLENA PRUEBA

necesarios para fundamentar las conclusiones".
Partiendo del supuesto que la prueba ha sido legahnen-
Es así como forma parte central de la motivación de te practicada o aportada, ló que presupone su incorporación
las providencias judiciales y en especial de las sentencias, al proceso dentro de las oportunidades previstas en la leyi y
lo que tiene que ver con el "examen crítico de las pruebas" que se cumplió con la. contradicción de la misma, de su aná-
que han servido para llevar la certeza al juez respecto de los lisis crítico Pl!ede surgir el convencimiento cabal en el juez
hechos que, por probados, serán la base del sentido de su de la existenciadel hecho que se quiere establecer, es decir
decisión bien para aceptar las pretensiones del demandante que el funcionario adquiere la certeza acerca del mismo, lo
o las excepciones del demandado. cual lleva a que esa prueba tenga el carácter de plena.
Para efectos de realizar esa estimación es necesario Plena prueba será, entonces, aquella legalmente ritua-
que la prueba analizada sea plena, pues por regla general y da que le lleva al juez cabal y completo·convencimiento del
sin excepción alguna cuando se trata de sentencias, tan solo hecho que se·quiere demostrar. 2
en plenas pruebas es que debe fundarse la determinación del
juez, de donde surge lo útil de precisar los conceptos de ple- 1 Corte Suprema de Justicia, Sentencia de marzo 27 de 1998, ponente Dr.
Carlos Esteban Jararnillo, donde se indica que: "Así las cosas, las pruebas produ-
na prueba y de prueba sumaria, este último que se predica cidas, con el objeto de que cumplan con su función de llevar al juez el grado de
en casos taxativos para permitir que se tome una decisión convicción suficiente para que pueda decidir sobre el asunto materia de la contro-
versia, además de ser conducentes y eficaces, deben allegarse o practicarse en los
no obstante que aún no exista prueba plena, precisión que términos y condiciones establecidos de antemano en el ordenamiento positivo,
se hace tanto más necesaria si se parte del supuesto que la ya que de lo contrario no es posible que cumplan la función señalada(... ) dicho
normas citan en diversas· ocasiones las expresiones "plena de otra manera, el postulado de libertad de convicción del juez en que sin duda
tiene inspiración general el art. 187 del C. de P. C., se aplica alas pruebas que
prueba" y "prueba sumaria", pero en parte alguna de ellas han sido adquiridas para el proceso respetando la ley que fija el procedimiento
se define su alcance, de ahí que ha sido labor de la doctrina para hacerlo ...". Claro está, como se verá en el desarrollo del análisis de los
,, J
medios de prueba en particular, si bien es notoria la tendencia a ser cada vez más
y la jurisprudencia perfilar esas nociones. fleXibles ·las oportunidades para practicar y aportar pruebas, él requisito de la
oportwiidad no ha desaparecido y cuando no se cumple impide al juez analizar el
medio respectivo, p~es es ésta una de las formas de vulnerar el debido proceso.
2 En el Código Judicial de Cundinamarca de 1858 se indica en el art. 435

que "Prueba plena, completa o perfecta es la que manifiesta, sin dejar duda algu-
na, la verdad del hecho controvertido, instruyendo suficientemente al juez para
134 . CLASES DE l'RUEBAS· HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 135
El concepto no se debe mirat con el cortó criterio de casos específica y taxativamente señalados en las normas
predicarlo tan solo de una prueba en particular sino. de un donde se permite decidir con base en prueba sumaria, de
conjunto· de ellas _que ánalizadas···sis1:enuítidnnente llevan ahí la importancia de precisar. este concepto dada la des-
esa certeza al juez, lo que no impide que en ciertos casos el orientación que en el medio jurídico colombiano existe con
estudiopueda v:ersar sobre urúiíedio de pruepa individ~al:. relación al mismo.
mente considerado, tal como sl1ced~ cuarido.eijuez analiza
el documento que. se adjunta éomo' titulo .ejécutivo y con- La prueba sumaria es aquella que lleva aljuezJa certe-
cluye. que se ·reún.enlos requisitos· d~l. art. ·422 del CGP, mio za del hecho que se quiere establécer, en idénticas condicio-
de los cuaJes;es precisamente. el de que constituyan plena nes de las que genera la plena prueba, pero, a diferencia de
prueba, d~do que la conocida nórrria séfiaHi que ,¿Pueden ésta, no ha sido sometida al requisito de la contradicCión de
demandarse ejecutivamente las obligaciones expresas, cla- la parte contra quien se hace valer.··
ras y exigibles que consten en documentos que provengªn Pone. de presente lo anterior que la única difer~ncia
del deudor o de su causante y constituyan plena prueba que existe entre los dos conceptos es el no haber sido sur-
contra él". tido el requisito· de la contradicción, pero su poder de con-
vicción'es siempre igual y la prueba sumaria también debe
2. LAPRUEBASuMARIA llevar certezaaljuez acerca del hecho que con ella se quiere
Si bien es cierto laregla generaLes que la deci~ión establecer.
judicial debe estar-.basada en plenas pruebas, no son extra,. . ~b~bido alo ant~rior es ql}~· se deb.e desterrar la idea
ños los casos donde la ley permite que. el juez tome ciertas que la. pmeba ~'Umaria. es la defi~iente, la incompleta, un
deterrpjrmcio~es y las soporte ~n ~edios: de prm~ba;que ng priJJ.dpio de prueba, aquella que. apenas insinúa lá existencia
ti~nen-las características propias de la plena prueba; en· los de un hecho;. en absoluto, fa prueba sumaria convence con
características idénticas a la de la plena prueba, la certeza
que en virtud de ella p11eda dar sentencia condenat~ria o absolutori~', con 19_ c~al
queda evidente que la· plena prueba _debe pró:voc.ar .certeza er1 ~1 ánim9 <ieljuez que ella lleva al entendimiento del fallador es completa; en
acerca. de laexistencia de lo~ hechos que son base deh:ts pretensiones: Creemo~ cuanto a su eficacia probatoria no existe ninguna diferencia
que el· estatUto vigente hizo bien, dado lo difícil que es de:finlr adecuadamente,
en dejar a la doctrina y jurisprudencia el precisar los derroteros del concepto de entre las dos clases de pruebas.
plena prueba,. no obstante;. vemos que la antigua definición legal.es,· en líneas
generales 1 atimidamente ilustrativa del concepto.
En el derogado inciso segundo del artículo 76 del C. decir prueba que lleva· al juez cabal convicción de que os-
de Co. se logra una de las mejores nociones de prueba su:- tenta dicha calidad pero que no ha sido controvertida, se le
maria cuando se advertía que, en materia de competencia admitirá su oposición; no obstante, si quien pidió la diligen:-
desleal, eran viables las medidas cautelares "siempre que a ciainsiste.en su práctica,.se deja al opositor como secuestre
la demanda se acompañe prueba plena aunque sumaria de la y se surtirá un trámite inmediatamente posterior donde se
infracción", pues aquí con toda precisión queda patente que podrán solicitar pruebas y controvertir las sumarias presen-
el poder de convicción debe ser total así n.o se ha~a contro- tadas y, como culminación del mismo, bien puede suceder
vertido aún la prueba respectiva. que el juez decida no aceptar la oposición si áhora, ya con
plenas pruebas, otro es el parecer que tiene. Naturalmente,
En efecto, "plena prueba" para significarla certeza ab- también puede acontecer que el juez con plenas pruebas, se
soluta que ésta debe llevar al juez, "aunque sumaria'' para reafirme en su decisión y ordene qu~ ce,sen los efectos del
resaltar la circunstancia de que aún no se ha surtido la con- secuestro que se hallaba vigente de manera precautelativa~
tradicción.
Para ahondar en el ejemplo, imaginemos que la base
Atendiendo que el legislador en numerosós casos per- de la oposición. triunfante fqeron tr~s. declar8:ciol}~S extra-
mite, para tomar importantes det~rminaciones, que se em- proceso que, de manera responsiva y concordante, daban
plee la prueba sumaria,.es consciente de que como no ha cuenta de la calidad deterceroposeedor del opositor.: Al ser
sido sometida a la contradicción, por regla general permite citados lo~ dec~armltes para que quien pidió la diligencia los
que en trámites subsiguientes sea posible surtir la misma pueda contrainterrogar, o sea surtir la contradicción del tes:-
- j ~ ~ . .~ . " • . '. " .
y que, de ser el caso, pueda el juez mantener su decisión, timonio, sus respuestas son vacilantes, imprecisas o incluso
revocarla o modificarla, todo de acuerdo con las drcunstan;.. se (!Ontradicen con lo inicialmente expuesto. Al realizar la
cÜJ.S que luego de la contradicción de ·la prueba sumaria se crítica de esa,s pruebas bien puede el juez llegar a la conclu-
presenten. sión que no permiten mantener la inicial certeza que tuvo y
Así, a manera de ejemplo, si en el curso de una dili- decidir en sentido diverso, que. es precisamente una. de las
gencia de entrega se opone quien alega la calidad de tercero finalidades del trámite tomado como referencia.
poseedor material y, tal como lo señala el art. 398 del CGP Se debe anotar que en algunos casos la pruéba suma-
"presenta prueba siquiera sumaria que los demuestre", es ria al ser adÍnitida por el juez; condiciona ciertas decisiones
138 CLASES DE PRUEBAS·· HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 139
que posteriorrilente no permiten :(evisión, por ser suficiente de la Corte Suprema de Justicia· , la prueba sumaria es ple-
esta modalidad de prueba, tal como sucede, por ejemplo; na, prueba, lo que quiere decir que<debe reunirlas ·mismas
con la: prueba.s}lllaria para justificar la no asistencia a una condiciones de fondo de cualquier prueba, es decir, quesea
. .
audiencia e-impedir que seapliquen·las sanciones previstas pertinente. o conducente, esto es, que. sea.la adecuada para
donde-está de sobra surtir elrequisíto de la contradicción. demostrar un hecho o un acto jurídico concr~tos. Es más, en
algunos casos, la ley dispone no la _libertad probatqria sino
La 'corte ConstitudorÍal ~antiené los anteriores derro-
que; por el contrario, ciertos hechos deban sef'demostrados
t~ros '(lé lo-qrle sgn ios al~anGes de la ,prueba_ siu:naria;-~1 Urilbamente de determinada manera".
señai~f:: .... . ·. . . . ...
' • _: : ~ ~ :: ~ : ~ r ~. : ",
"En ese sentido la doctrina también· ha sido uniforme

' .·"Áhora ·bien; aunque la~ legislaCión. colombiana. no. de-
en señalar que la prueba sumaria suministra aljuez la cer-;-
fine lo• que· debe entenderse por prueba sumaria, en diversos
teza del hecho que se quiere establecer en: idénticas condi:-
ord~náln.íeritos y para distintos fines• se 1 alude a-la misma:
ciones.. que Jo hace la- plena prueba, con la diferencia que
( .. ~}
la prueba sumaria no ha sido sometida a contradicción,• ni
'"Sóbr~'la nóción•de prueba slim.aiia/esta Corporación conocimiento o confrontación por la parte contra quien se
precisó: ''No obstante, 'de vieja'data;'lidoctriria<y lajuris- quiere hacer valer."
prudenCianacionaleshan preCisado la·noción'depruebá su-
maria. :Así, para Antonio Roch~:PAlvira, la prueba stim.ariies ii. casosenlos queeiiegistizdbr permite et enipteo de
aquella que·aúri no ha sido·controvertidápor a:quer·a quien ptueba !ril11Zaria · - · ··
puede perjUdicar. En efecto, 'dé cói:J.f()iniidad con el artículo
Sin pretender realizar enumeración q11e agote los ca-
29. Superior, toda prueba para ser considerada·éoinó' tal debe
sos, relaciono, para resaltar~ el amplio espectro que tiene el
s~r sometida· al principio de contradicción· dél ·adversario, -lo
tema de la prueba sumaria, algunos de los eventos donde
cual• sigmfica · que• aunque de hecho en el procéso no haya
la legislación la autoriza, relación que por lo diversa en lo
sido controvertida, por ejemplo,· porque la contraparte lo
que. a C6digos que se refieren a ella, porié de presente la
consideró inútil o haya dejado pasar la etapa prócesá1-para
ililportanCia que tiene el concepto, ihiciando por los eventos
hacerlo,.se haya tenido laoportunidad procesal de hacer- previstos en'tü CGP.
lo. I>e igual .forma, de conformidad. .con la j_urisprudencia
+ ' '\ ' ' : ~' • - '/ ·' • ~ -.
2.1.1. "Artículo 127. Incidentes y otras cuestiones ac- justa causa que el juez podrá verificar por el medio más .ex-:-
cesorias. Sólo se tramitarán como incidente los asuntos que pedito, si lo considera necesario."
la ley expresamente señale; los demás se resolverán de pla-
"2.1.5. "Artículo 267. Renuencia y oposiéián a la ex-
no y si hubiere hechos que probar,.a la petición se acompa-
hibición. Si la parte a quien se ordenó la exhibición se opo-
ñará prueba siquiera sumaria de ellos."
ne en el término de ejecutoria del auto que la decreta, o
2.1.2. "Artículo1 T3.,0portunidades probatorias. ( .... ) en la diligencia en que ella se ordenó, el juez al decidir la
En la providencia que resuelva sÓbre las solicitudes de prué- instancia o el incidente en que aquélla se solicitó, apreciará
bas formuladas por las partes, el juez deberá pronunciarse los motivos de la oposición; si no la encontrare justificada
expresamente sobre la admisión de los documentos y demás y se hubiere acreditado que el documento estab'a en poder
pruebas que éstas hayan aportado. El juez se abstendrá de del opositor, t~ndrá por ciertos los hechos que quien pidió la
ordenar la práctica de las pruebas que, directamente o por exhibición se proponía probar, salvo cuando tales hechos no
medio de derecho de petición, hubiera podido conseguir la admitan prueba de confesión,.caso en el cualla oposición se
parte que las solicite, salvo cuando la petición no hubiese apreciará como indicio en contra del opositor. En la misma
sido atendida, lo que deberá acreditarse sumariamente." forma se procederá cuando no habiendo formulado oposi-
ción, la parte deje de exhibir el documento, salvo que dentro
2.1.3. Art. 185. Declaración sobre documentos ."( ... ) de~ los tres (3) días ·siguientes a la feéha señalada para la dili-
Dentro de los tres (3) días siguientes a la fecha señalada géncia pruebe, siquiera sumariamente, causajustificativa de
para la diligenéia el citado podrá probar al menos sumaria- su renuencia y exhiba el documento-en la oportunidad· que
mente qué su inasistencia obedeció a causa justificada; si así eljuez señale."
lo hiciere, el juez señalará, por una sola vez, nueva fecha y
hora para el reconocimiento, por medio de auto que se noti- 2~1.6. "Artículo 268. Exhibición de librosy papeles.
ficará por estado." El comerciante que no presente algtu1o de sus libros a pesar
~e h~bérsele ordenado la exhibición, quedará sujeto a los li-
2.1.4. '~Artículo 204. Inasistencia del citado a, 'inte- bros de su contraparte que estéqllevados en forma legal, sin
" . . ...
rrogatorio. La inasistencia del citado a interrogatorio sólo admitírsele prueba en contrario, salvo que aparezca probada
podrá justificarse mediante prueba siquiera sumaria de una y justificada la pérdida o destrucción de ellos o que h~bien
do demostrado siquiera sumariamente una causa justificada
142 CLASES DE PRUEBAS
de su renuencia, dentro de los• tres {3) djas siguientes a la 2.1.9. "Art. 376 Se1Yidumb'res. ( ... )Alas personas que
fecha señalada para la exhibición, presente los libros en ·la se presenten aJa diligencia de inspe_cción'y prueben siquiera
· sümariarhente posesión:por.más de un(l}año sobre cual-.
nueva oportunidad que el juez señale."
\ ·, ' ·.
,. .. ', \\ '': ':' ··.) '
quiera• de los predios,: se les: reconocerá su condición-de li'"
2:L7.'· "Artículo .309:'0posidones: a la entrega. Las tisconsortes de la respectiva parte.'':· ' .e
oposiciones ala:entrega se someterán a las siguientes reglas:

2.1:10. "Art. 378 •. Entfega de la cosa-por el;traden-
. . l. El juez rechazará .de plano la oposieión á la entre- te al. adquirente. ( .. ,) "AL practicarse la entrega no podrá
ga. formulada por persona' contf~ quien produzca efectos la privarse de la tenencia al arrendatario que pruebe siquiera
sent~ncia, o por qui(;!n ~ea tenedor a nombre de aquélla.. sumariamente. título emanado.del tradente, siempre_quesea
anterior a la tradición delbien al-demandante;'' .
2. Podrá oponerse la persona en cuyo poder se encuen"" ..··· .. ·.·:·:. __ ,.~ . .
.
',Ji'::::..:. .... :· - ..··~¡ ··~ ·•
.
"·r':-"··
tra el bien y coritra quien la sentencia no produzca efectos, 2.1.11. Artículo 384. Restitución de inmueble arrenda-
si en cualquier· forma ·alega ·hechos cOnstitutivos de .pose-" dó .. Cuando' el arrendador demande: pata que el arrendatario
sión y presenta prueba ~iquiéra sumaria que los demuestre." lé restituya el inmueble arrendado se aplicarán. las siguien:-
tes reglas: :
2.1.8. "Artículo 372,Audiencia
," . ; -·
. ~·.
inicial "(...) 3. Inasis-:
•-", ' . ·' ' , , .
tencia. L'! il1asjstenci~ de las p~rtes o de sus apoderados a . .. l. Dem~nda .. A la.demandadeberá acompáfiarseprue-
esta audiencia; por hechos. a:Jtteriores a !a misma, .sólo podrá ba. documental def colltrato. de. arre11damie~to ·s_üscriió por
jpstificar~e tr:tediante pmeba siquiera sumaria de. unfJ..justa ~1 arrendatario, 'ola. corifesión
. ; ;¡ -~. :
de'éstehe~hª
: ;
.~-:_¡·:
eri)riterroga- ':-:~' '::;!' "'',~ ,' \' :~
causa. ( ... ) 6. Conciliación. Cuando una de las partes .esü~ torio de parte ·extraprocesal, o prueba testinioriüil. siquiera
r~presentada por curador ad litem, éste concurrirá para efec- slimaria;"
tos distintos· de la condliación y de la admisión· de hechos
perjudiciales á aquélla. Si ;el \;ttrador ad litení no asi~te se le .i1.12. "Aitículo397. Alimentos afavor~elmayór de
impondrá la multa por valor de cinco (5) a (iiez ( 1O) •salariOs edád En los procesos de alimento~se seguirán'ras siguien-
111fniirios legales mensuales vigentes (smlinv), salvo ;que tes reglas: l. Desde la presentación de'la demanda el juez
presente prueba siquiera 'sumaria de una justa causa para no ordenará que··se den alimento's provisionales, siempre(que el
comparecer." · ) demandante acompañé prueba siquiera sumaria de la capá::.
cidad económica del demandado."
144 CLASES DE PRUEBAS ' HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
2.1.13. Deslinde ArtíCulo 401. Demanda y anexos. sumariamente su interés efectivo o presunto en el· proceso
"(.. } 2~ Cuando fuere el caso, la· prueba siquiera sumaria de sucesión podrá pedir que los muebles y documentos del
sobre la posesión .material que ejerzá el demandante. En difunto se aseguren bajo llave y sello. "
este caso podrá solicitar que el deslinde se practique con
2.1.17. "Artículo 498. Entrega de bienes al albacea.
base en los títulos del colindante.
El juez entregará al albacea con tenencia de bienes que haya
2.1.14. Divisorio "Artículo 408. Licencia previa. En la aceptado el cargo, aquellos a que se refiera su gestión, en
demanda podrá pedirse que el juez conceda licencia cuando diligencia para cuya práctica señalará día y hora. En caso
ella sea necesaria de conformidad con la ley sustancial, para de que el albacea no comparezca, se declarará caducado su
lo cual se ·acompañará prueba siquiera sumaria de sú nece:... nombramiento, a menos que dentro de los tres (3) días si-
sidad o conveniencia. El juez deberá pronunciarse sobre la guientes presente prueba siquiera sumaria, de haber tenido
solicitud antes de correr trasJado de la demanda. " motivo justificado para ello. Respecto de los bienes sociales
se tendrá en cuenta lo dispuesto en el artículo 496."
2.1.15. "Artículo 415. Designación de administrador
en el proceso divisorio. Cuando no haya administrador de 2.1.18. "Artículo 512. Entrega de bienes a losaqjudi-
la comunidad y sólo algunos de los comuneros exploten el catarios: La entrega de bienes a los adjudicatarios se sujeta;.
inmueble común en virtud
. de contratos de tenencia, .cual rá a las reglas del artículo 308 de este código, y se verificará
quieta de los comurieros podrá pedir en el proceso divisorio una vez registrada la partición.
qúe se haga el nombramiento respectivo, siempre que en la
dei:nanda.séhaya pedidó la división 1paterial. Si al hacerse la entrega se encuentran los bienes en po-
der·de persona que acredite·siquiera sumariamente título de
La petición podrá formularse en cualquier estado del tenencia procedente del causante, o del adjudicatario, aqué-
proceso, después de que se haya decretado la división, y a lla se efectuará dejando a salvo los derechos del tenedor,
ella deberá acompañarse prueba siquiera surharia de la.exis- péro se le prevendrá que en lo sucesivo se entienda con el
tencia de;di~h.os contratos." . . adjudicatario, quien en el primer caso se tendrá por subro-
gadoenlos derechos del causante." ·
2~1.16:
"Artículo476. Guarda y aposición de sellos.
Dentro de los treinta (30) días siguientes a la fecha de la 2.1.19. "Artículo 566. Término para hacerse parte y
defunción del causante, toda persona que pruebe al menos presentación de objeciones. A partir de la providencia de
CLASES DE PRUEBAS
admisión y hasta el vigésimo día siguiente a la publicación 2.1.23. Artículo 99, inCiso segundo del decreto 1260
en prensa del aviso que dé cuenta de la apertura de la liqui-:- de 1970: Señala que para la reconstrucción de folios, libros
dación, los acreedores que no hubieren sido parte dentro . del y actas del registro del estado civil se requiere probar. suma-
procedimiento de negociación de deudas deberán presentar- riamente la falta de ejemplares, duplicados, reproducciones
se per~onalniente al proceso o por Íned1ó de apoderado )u- fotográficas o copias aúténticas de lós mismos.
dichn;;presentando prueba siqulera·suinaria d~'la existe~cia
de su crédito'." · 2.1.24~Artículo.: 120 de la ley 222 de 1995:' Dispone
que los acreedores de la entidad deudora deberán compro-
Además de los eventos anteriores todos del Código · bar sumariamente la .existencia de su crédito para que se
General del Proceso,.en otras normas legales se realizan si- puedan hacer parte dentro del proceso concursa!.
milares previsiones y cito a modo de ejemplo.
2.1.25. Artículo 171 del C. C.: Señala que la persona
2.1.20. "Artículo}6 C. de. Co.: Las cámaras pueden que desea contraer nuevas nupcias debe probar al menos su-
exigirle al comerciante que solicite su matrícula, que acre- mariamente que no existen hijos de matrimonio precedente
dite sumariamente los datos indicados en la solicitUd con o que, si los hay, son ellos capaces, aun cuando se resalta
partidas de estado civil, certificados. de bancos, entre otros.'~ que el primer aspecto lo vemos como un clásico ejemplo de
. 1,
2.1.21. Artícu/o 5 68, inciso 2 C. de Co.: Se exige al ti- negación indefinida que releva de prueba.
tUlar de una patente o de una licencia que liaya solicitado al 2.1.26. Artículo 152 numeral 3o del C. C. A.: Señala
juez tomar' las medidas cautelares necesarias para evitar la que cuando la acción es distinta de la de nulidad se requiere
infracción de. los derechos que le son garantizados, acreditar al menos prueba sumaria para demostrar el petjuicio que
o probar sumariamente la existencia de la usurpación. la ejecución del acto demandado causa o podría causar al
2].22. Artículo 6[ del decreto 1260 de 1970: Señala actor.
que cuando por solicitUd del defensor de fainilia serealice 2.1.27. Artículo JO de la ley 393 de 1997: Señala que
la inscripción de un menor cuyos padres sean desc~ngcidos, cuando se trata de acto administrativo verbal se debe anexar
·se comprobará sumariamente la edad y el origen de aquel, con la solicitUd a la acción de cumplimiento prueba siquiera
a_sí como la ausencia de registro del misrrio. sumaria de su existencia.
148 CLASES DE PRUEBAS
2.1.28. Artículo 27 de la ley 472 de 1998: Exige prue-

ba sumaria de la justa causa para no comparecer a la audien-
cia que se realiza en el trámite de las acciones populares.
CAPÍTULO VI
2.1.29. Artículos 212 y294 del C. S. T.: Admiten la
prueba sumaria testimonial para demostrar la calidad de be- EL DECRETO Y PRÁCTICA DE LAS
neficiarios del seguro de que trata el régimen laboral. PRUEBAS
"El pueblo es el juez de los jueces.
Ellos se hallan, a su vez,· bajo la
responsabilidad de nuestras miradas".
Eduardo J. Couture
l. DERROTEROS GENERALES
Se erige como uno de los elementos centrales en ma-
teria del derecho probatorio lo atinente a la oportunidad con
que se practiquen y aporten las pruebas bien sea por solici-
tud de parte, cuando· el juez decide decretadas de manera
oficiosa o incluso, si la práctica de ellas la· efectuaron por
las partes porque sin importar de donde proviene la iniciati-
va, ·las pruebcl:s deben ser pedidas, decretadas, practicadas o
incorporadas·dentro de las oportunidades previstas en la ley
so pena de que no puédan ser apreciadas.
Recaboacerca de la necesidad de aplicar el inciso pri-

mero del art. 173 del·CGP en el que con claridad se resal-
ta, precedido del título "Oportunidades Probatorias", que:
"Para que sean apreciadas por el juez las pruebas deberán
150 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS -- HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
solicitarse, practicarse e incorporarse al proceso dentro de corporación al proceso y señalar que no pueden ser tenidos
los términos y oportunidades señalados para ello en este como medios de convicción~
Código", pues es lo cierto que en numerosos eventos y al
amparo del sofístico argumento d.e que la ley sustancial pri- _El-concepto de negar su incorporación al proceso debe
ma sobre el derecho procesal, para algunos jueces parece ser tomado- e~- su sentido jurídico, pues frente al hecho ob-
no existir esta norma y es así ,cpmo aprecian pruebas cuya jetivo de _que físicamente_ están los documentos en ,el expe-
práctica o mcorporaciónno se ajusta a lo indicado en el tex- díe:nte no existe norma que autorice al juez para ordenar su
to transcrito, lo que equivale .a <fejar de aplicar una ley vi- retiro, con1o sefía lo ~orrecto, de al:ri que los alcances de la
gentey lehacenel juego a ciertos abogados habilidosos que deCisión es q~~·)os ·-mismos para nada se pueden tener en
pretenden, especialmente. en materia de aporte de pruebas cuenta al momento de decidir 1•
documentales hacerlo de manera extemporánea con el fin -,".-En suma,, entiendo por ''incorporar" una prueba., el
adicional 'de impedir la debida contradicción de la prueba. adJJ:ritirla dentrQ. del proceso no solo desqe elaspeqtopu-
Es por eso que el inciso segundo del art. 173'-dispone ramenté.fisico sino con lavqcae!ón de ser'objeto de su-aná-
que: "En la providencia que. resuelva sobre las solicitudes Üsis srítico pa¡-a Jleterminar su, infiuencia; en)a decisión a
tmna"r !JOr el]uez. - · · · - ··
de Pruebas formu1adas podas partes, elju_ez deberá pronun~
ciarse expresamente sobre la admisión de los documentos y
~ ' :' ". ~. _) - __. _ ' ' ". : ~ ' • ¿ -· ~ ·_ _.- -~ _,Deb~ ser analizado el aparte fina.l d.el inciso segundo
demás pruebas.que éstas hayan aportado.", de manera que deiart:1)3 de{Cdp que dispone: "El juez se abstendráde
siempre debe-~xist¡¡ un .expreso pronU1lci~~iento del_juez ordenar.ta prácticade las pruebas que, dírectamente o por
acerca. d~ si decreta las pruebas- cuya práctica- se solicita,
/ . - . '
megio de derecho de petición, hubiera podido ~ónseguir 1~
aspecto que no es problemático_ y, además, señalar _expre~a.,. part~ que las solicite, salvo. cu~nd.o'la petición ,no. Ii"!lb1ese
11lente_si admit~ _o rechaza el aporte de las-docl1mentales .o sido atendida~ lo. que deberá acreciitarse SUll1aria11lente.",
de las de otra naturaleza pero- que. consta? e~ documentos útiÍ norma que impide lo que en el pasado constituyó una
, - - l ~ - ' - ., ' :
por ya haber sido practicadas, que es en donde se presen-
ta el problema· advertido, eventos eri:losquesi se aportan 1 Es aquí don4e la "inventiva" de algunos abogados se muestra y entonces le
fuera de las oportunidades legales eljuez debe negar su in- piden iil juez que decrete su iricorpóraéión como prueoas de oficio, alegando la
importancia de ellos para el probeso, petición frente a la cual debe el juez consi:
derar lo señalado en el inciso primero del art. 173 del CGP que es el que se trata
de burlar con esta maniobra.
EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO .LóPEZ BLANCO 153
mala práctica por parte de los abogados litigantes, quienes Y es que si las pruebas se practicaron por comisionado
recargaban la labor del juez para convertirlo en una especie allí se surtió el-requisito de la contradicción, al igual que si
de mensajero de sus intereses, al solicitar que el mismo ofi- lo fueron. de común acuerdo por las partes-de modo que en
ciara a quien fuera necesário para.· que remitiera oríginales estos dos casos. no hay lugar a trámite alguno. En cambio, si
o copias, según el caso, de documentos en poder. de estos, se trata de las respuestas a pedidos efectuados a otras enti-
cuando lo elementaly obvio es que esa labor la despliegue dades-o la remisión de documentos por parte de estas, debe
directamente el interesado de modo que únicamente cuando el juez si aún no se ha dictado sentencia surtir la contradic-
no le es posible obtenerlo y demuestre sú'mariarilente ante ción para lo que debe poner en conocimiento de las partes
el ju:ez esa actividad, este puede· entrar. a· decretar la prÚeba. lo recibido con el fin de que en el termino del traslado ma-
nifiesten lo que estimen ·pertinente;·
Esta norma está en estrecha relación con el art. 78 del
CGP que respecto de los deberes de los abogados destaca Diferente es el caso de las pruebas trashtdadas en el
en el numeral! 0: "Abstenerse de solicitarle al juez la con-
. .
que, según adelante se analiza en veces se debe surtir el re-
secución-de documentos que directamente o por medio del quisito de la coritradicción. - ..
ejercicio del derecho de petición hubierepodido conseguir.''
2. LAS PRUEBAS SOLICITADAS POR LAS
El inciso final del art. 173 dispone que: "Las prue-
PARTES
bas practicadas pdr comisionado o de común acuerdo por
las partes y los ·informes· o 'docui:nentos solicitados a ·otras ·.Las partes son, por excelencia, dado que la. regla de la
entidades públicas o privadas, que lleguen antes de dictar carga de la prueba no ha sido abolida, tal como ya se ana-
sentenbia, serán tenidos en ·cuenta para la. decisión, previo lizó, quienes tienen la iniciativa en este campo, por ser las
eL éilinplimiento de los requisitos legales para su práctica que mejor conocen los hechos que- originaron el debate en el
y contradicd6n.", norma que tiene que ser entendida en el cual se hallan enfrentadas, de manera que esencialmente es
sentido de que la frase firlal tan solo se aplica respecto de por su solicitud y aporte de pruebas que se logra el adecuado
los informes o documentos que se habían excepcionalmente conocimiento de los hechos base de la definición judicial.
solicitados a otras entidades públicas o privadas que la y Diversas pero precisas son las oportunidades legales
parte respectiva, según lo antes explicado, no pudo obtener.
con las que cuentan para efectos de solicitar la práctica de
154 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 155
pruebas o aportar las que tienen en su poder y es así como el. numeral 3 del art. 238 del CGP en la inspección judi-
el art. 82 numeral6 del CGP determina como uno de losre~ cial "El juez de ofieio o petición ,de parte, podrá ordenar
quisitos de la demanda "6~ La petición de las pruebas que se las pruebas que se relacionen con los hechos materia de la
pretenda hacer valer, con indicación de los documentos que inspección", lo que conlleva tanto aporte como práctica de
el demandado tiene en su poder, para que éste los aporte.", pruebas.
y el art.. 84 en los numerales ..2y 3 menciona·como anexos
de 'toda demanda "2. La prueba de la existencia y represen- Si se considera la existencia de términos preclusivos
tación de las partes y de la calidad en la' que intervendrán en para dictar la sentencia de primera instancia, las partes de-
el proceso, en los términos del artículo 85. 3. Las pruebas ben en locpo~ible procurar .limitar al máximo la solicitud de
extraprocesales y los documentos que se pretenda hacer va.:. pruebas a practicar y aportar .en esas diversas.oportunidades
la mayor cantidad de ellas. ·
ler y se encuentren en poder. del demandante.", posibilidad
que sigue teniendo el demandante al r~fotmar la demanda
según lo señala el art: 93 delCGP en él nuíneral 1 que la 3. LAS PRUEBAS DE OFICIO
permite, entre otros aspectos, para que "se pidan ó alleguen . Upo de los av~nces más destacados de la legislación
nuevas pruebas". procesal de finales del siglo pasado, lo constituye el atinen.:.
A su vez el art. 96 del CGP al referirse ala contesta- te a la regulación que se hizo de la prueba de oficio pues
ción de la demanda dispone en el numeral4 que es viable se pasó de una legislación tímida e inoperante, que ·sólo en
"la peticiónde las pruebas que ~1 demandado pretenda hacer casos. éxcepcionales le j)erinitía aljrtez.'decretarlas de. o:fi-
valer, si ho obraren en el expediente" y el siguiente numeral c~o,para llegar a un sistema donde Balvo una inexplicable. y
irnpone la. cárga de'' acompañar "los documentos que ..estén además inoperante limitación eh materia de testimonios/ el
ell su ]JO~er y que hayan sido solicitados por el demand¡mte, juez tiene como uno de sus debéres centrales el de.decretar
o la manifestación de.que no los tiene, y· las pruebas que
pretenda hacer valer". ', . .· .
Según el art. 127 del CGP cuando se promueven inci-

dentes "si hubiere heéhos· que probar, a la petiCión se acom- 2 Dispone el art. 169 del CGP que: "Sin embargo, para decretar de oficio la
pañará prueba siquiera sluÍlaria de ellos", y de acuerdo con de.claración de testigos, será necesario que éstos aparezcan mencionados enotras
pruebas o en cualquier acto procesal de las partes.".
y practicar pruebas de oficio, 3 pero, eso sí, dentro de los en el art. 170, la cual explica la Corte ConstitucionaP si bien
plazos y oportunidades que la ley le asigna. referida al anterior estatuto procesal, pero con argumentos
plenamente aplicables al actual destacando que: "Como
3.1. Anotaciones generales en torno a la naturaleza dela conclusión, se puede afirmar que, para la Constitución Po-
prueba de oficio lítica, arribar a la verdad es algo posible y necesario; que la
Jurisdicción tiene como finalidad la solución de conflictos
Es un tema siempre de actualidad y polémico cuya efi- de manera justa; y que esa solución supone la adopción de
cacia depende del sistema orientador de un determinado es- las decisiones judiciales sobre una consideración de los he-
tatuto procesal, lo que explica que en el sistema del proceso chos que pueda considerarse verdadera.
penal esté. expresamente prohibido el decreto·de pruebas de
oficio debido a que el361 del C de P.P. terminantemente se~ "Una vez establecidas las consideraciones precedentes
ñala que "En ningún caso podrá el juez decretar pruebas de sobre los fines del proceso, y la relación entre la verdad y
oficio"\ mientras que en el CGP se acoge la regla contraria la justicia, resulta claro que el decreto oficioso de. pruebas
constituye una manifestación del deber de juez de indagar la
3 El art. 42 numeral 4 del CGP señala que es uno de los deberes del juez verdad de los hechos antes de tomar una decisión determi-
"Emplear los poderes que éste Código le concede en materia de pruebas de ofi-
cio, para verificar los hechos alegados por las partes". nada, con pleno sustento en la adopción de la formapolítica
4 CORTE CONSTITUCIONAL, sentenciaD- 11040 de 27 de abril de 2016,
del Estado Social de Derecho, en donde el juez deja de ser
Ponente Dr. Alejandro Linares en donde se explica: "3. Esta norma fue decla- un frío funcionario que aplica irreflexivamente la ley, para
rada constitucional mediante la Sentencia c~396 de 2007, al considerar que la adoptar el papel de garante de los derechos materiales.
prohibición·se encuadra dentro del margen de configuración del legislador, por
cuanto..busca garantizar la imparcialidad del juez y garantizar la igualdad de
armas entre láspartes del proceso penal. 14. De la misma manera que lo había
"4.8 Resulta relevante, sin embargo, referirse a dos
!)echo la Sentencia C-'591 de 2005, la Sentencia C-396 de 2007, en comento, posibles objeciones al decreto oficioso de pruebas: por una
reconoce que existen distintos modelos de procedimiento penal y sostuvo que
parte, se. considera que podría convertirse en un obstáculo
la exigencia constitucional relativa a las funciones de la fiscalía, no determina
que el legislador deba obligatoriamente, adecuarse plenamente a uno de esos
modelos. Así, consideró la Corte que "v) Por regla general, el sistema penal simplemente debe absolverlo porque no puede solicitar pruebas diferentes a las
acusatorio se caracteriza por la pasividad probatoria del juez, pues él no sólo aportadas en la audiencia preparatoria y controvertidas en el juicio, La pasi-
está impedido para practicar pruebas sino que está obligado a decidir con base vidad probatoria del juez es vista, entonces, como una garantía del acusado".
en las que las partes le presentan a su consideración. De tal forma que si la parte
acusadora no logra desvirtuar la presunción de inocencia de/acusado, o existen 5 CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia T-2 112-744 de abril3 de 2009,
dudas sobre la ocurrencia de los hechos o sobre su responsabilidad penal, eljuez ponente Dr. Carlos Ernesto Vargas.
HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO · 159
158 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS
"El temor por la pérdida de imparcialidad del juez por

para la solución oportuna de las controversias sociales, y
el decreto ofiCioso de pruebas, no es diferente al temor que
por otra; '-se dice que lleva a que el juez pierda su imparéia..,
puede tenerse frente a cualquier actuación arbitraria del flin:-
lidad.
cionario. ·Suponer que aL decretar pruebas el juez asume los
a
''En cuanto la.prime:r¡:t objeción, debe señalarse. que interesesde las. partes, es como.suponer que. este prejuzga,
la solución de conflictos. ¿S CQmpatiblecon lá búsqueda de que puede desviar la correcta aplicación de las normas pata
la verdad, porque elest~bÍecimie11to. de la verdad puede ~er favorecer a alguna de las partes; o, en fin, que utiliza su
un método adecuado' para la solud()n de las controversias. poder correccional para intimidar a los litigantes o, específi-
Desde un punto de vista práctico podría seña~arse, además, camente, aunó de· ellos. El juez debe parcializarse en favor
que una solución de los c-onflictos que no se fulldamente en de la vetdacl, manténlendoenhiestae incólume su·imparcia:::
la indagación de los hechos puede resultar contraproducen- lidad en la aplicación dela Íey sustancial al caso concreto.
te, pues genera desconfianza en el derecho y un riesgo para
"Aquellas suposiciones repugnan al principio.- de bue:-
la paz social, en caso de que las partes decidan acudir a la
na fe y a una de sus manifestaciones más importantes, la
violencia en bus(;a.de lo que el derecho injustificadamente
lealtad procesal. Si el juez realiza conductas -ajenas a su
les·niega.
:. ~
misión constitucional~ puede. que sea llevado al terreno del
"En relación con la segunda objeción, qeberecalcarse derecho sancio?atorio, en sus distintas modalidades, pero
que el juez no desplaza a las. partes ni asume la cíe:fensa de esto no ocurre por la atribución de una facultad determina..,
sus intereses privados. Desde el punto de vista de la Con~ da, sino por efectuar un uso inadecuado, irregular o ilegal
titución Política, la facultad de decretar pruebas ·de oficio de la misma:
implica un compromiso del juez con la verdad, ergo con el
"Lo expuesto demuestra la relevancia constitucional
derecho sustancial, y no con las parte~ del proceso. Por ello,
del decreto dé pruebas,. pero no ~ignifica. que siempre que el
el decreto de pruebas no afecta la imparcialidad deljuez, ya
juez omita el decreto de una prueba que alguna de las partes
que el funcionario puede decretar pruebasque favorezcan a
considere conveniente, incurra en una actuación.irregular,
cualquiera de las _partes siempre que. le ·ofrezca a la otra la
o que su sentencia se vea afectada por un defecto fáctico
posibilidad de ejercer el derecho de defensa y contradicción.
(insuficiencia de pruebas), sustantivo (falta de aplicación de
los artículos 179 y 180 del C.P. C.), o procedimental (por no
buscar la prevalencia del derecho sustancial o negar el ac- 3.2. Análisis del decreto oficioso de pruebas en el Código
ceso. a la administración de justicia). Ello se ·debe a que los General del Proceso
principios de autonomía e independencia judicial le dan al
El art. 170 del CGP señala que "El juez deberá decre-
juez un' amplio margen para la dirección del proceso, espe:...
tar pruebas de oficio en las oportunidades probatorias del
cialmente en lo que hace a la evaluación sobre la conducen-
proceso y de los incidentes y antes de fallar, cuandó seán
cia, pertinencia o necesidad de una prueba.
necesarias para esclarecer los hechos objeto de la contro-
"4.9 En síntesis, el decreto oficioso de pruebas, ~n ma- versia", adicionando en el inciso siguiente que "Las pruebas
teria civil, no es una atribución o fa~ultad potestativa del decretadas de ofiCio estarán sujetas a la contradicción de las
Juez: es un verdadero deber legal. En efecto, el funciona- partes."
rio deberá decretar pruebas oficiosamente siempre que, a
Lo primero que debe ser resaltado es que, así parezca
partir de los hechos narrados por las partes y de los medios
un contrasentido aseverarlo, la prueba de oficio proviene de
de prueba que estas pretendan hacer valer, smja en el fun-
la iniciativa del juez y está determinada de manera exclusi-
cionario la necesidad de esclarecer espacios oscuros de la
va por el hecho de que a él le parezca necesario ordenarlas,
controversia; cuando la. ley le marque un claro derrotero a
por esó es que las peticiones que en ocasiones presentan ·
seguir; o cuando .existan. fundadas razones para considerar
los abogados para que el juez decrete pruebas de oficio, ja-
que su mactivida,d puede apartar su decisión del sendero. de
más pueden ser tomadas como un imperativo para que éste
la justicia material. así lo haga, sino apenas como una sugerencia destinada a
Como lo ha expresado la Corte Suprema de Justicia, buscar que el funcionario analice si es del caso emplear la
la facultad oficiosa del juez, deviene en un deber derivado facultad, de ahí por qué el auto que decrete las pruebas de
/de su papel como director del proceso y de su compromiso oficio no admita recurso alguno, ni siquÍera el de reposi-
por hallar ·la verdad como presupuesto de la justicia,. espe- ción según expreso mandato del art. 169 del CGP y que
cialmente; si se toma en cúenta que la ley no impuso límites sólo sea apelable aquel que niega el decreto de las pruebas
materiales al decreto de pruebas por parte del juez, como sí pedidas oportunamente; que no es el caso que señalo, pues
ocurre en el caso de las partes." es precisamente debido al hecho de no haberlas. pedido· en
oportunidad o dejado vencer el plazo para su práctica, que
se presentan memoriales en el sentido indicado.
Es atinada la interpretación de la H. Corte Suprema general, los jueces tan solo se enteran a cabalidad del conte-
de Justicia6 , si bien basada en el Código derogado también nido del debate sometido a su consideración cuando hacen
mantiene su poder de orientación, cuando señala que "De el estudio para proferir sentencia y es por eso que rara vez
allí que si bien no se trata de una mera discrecionalidad del decretan las pruebas de oficio en la oportühidad que priori-
juzgador de la atribución"para decretar o no decretar de ofi- tariamente les señala la ley. ·
cio una prueba, sino de un' deber edificado sobre el juicio y
conclusión razonable deljuzgador, no es menos cierto que · Pongo de presente que la facultad de decretar pruebas
solo a él le compete hacer dicho análisis y adoptar la decide oficio no ha eliminado el deber de las partes de probar,
sión que estime pertinente de decretar o no la prueba de ofi- porque no ha sido derogado el art. 167 del CGP en materia
cio, pues le basta decretadas sin recurso alguno (C. P. C. art. de carga de la prueba; el Consejo de Estado7 indica: "Si bien
170 hoy art. 169 CGP) o simplemente abstenerse de hacerlo es cierto que el juez debe cumplir un papel activo dentro
(pues solo depende de su iniciativa)." del trámite procesal, pues a este le corresponde dirigir el
proceso, no es menos cierto que debe actuar de conformidad
Como segundo aspecto se debe resaltar que el decreto con los límites y procedimientos señalados en la ley; De allí
y práctica de.las pruebas de oficio debe darse, por excelen~ que no sea admisible que cada vez que alguna de las partes
cia, dentro de las oportunidades probatorias del respectivo omita allegar al proceso las pruebas tendientes a probar los
proceso, es decir, que debe el juez procurar que sea común supuestos de hecho en que se fundamentan sus pretensiones
a todo lo que conci~me con la práctica de pruebas, pues esa ó su. defensa, sea el juez quien deba entrar a llenar tales Va-
es la orientación de la norma.
" ,/' " cíos odeficiencias probatorias, so pretexto de que actúa am-
fufortunadamente y no obstante la estructura del pro- parado bajo la facultad oficiosa que le asiste para decretar
9eso verbal, la realidad colombiana muestra que, por regla pruebas, puesto que tal prerrogativa solo puede ser ejercida
cuando quiera que existan dudas o puntos oscuros respecto
de un determinado tema (C. C. A. art. 169)8, lo cual en nada
6 Corte Suprema de Justicia, casación d~ septiembre 12 de 1994, Expediente
4293 Ponente Dr. Pedro Lafont P. También en sentencia del4 de marzo de 1998,
expediente 4921, ponente Dr. Carlos Esteban Jaramillo, señalóla Corte que: "de- 7 ·Consejo de Estado, sentencia 16188, diciembre 4 de 2006, ponente Dr.
cretando pruebas de oficio puede el juez, mediante la práctica de las respectivas Mauriclo Fajardo Gómez, interpretación que bajo el CGP mantiene integra su
vigencia.
diligencias y aún a pesar de que liacerlo implique suplir vacíos atribuibles al
descuido de las partes, lograr que en definitiva resplandezca la verdad y por lo . 8 El art. 213 del CPACAigualmente dispone en elinciso primero que: "En
mismo, impere en la sentencia un inequívoco designio de justicia". cualquiera de las instancias el juez o magistrado ponente podrá decretar de ofi-
exime del .deber de probatorio que radica en cabeza de las práctica serán de cargo de las partes, por igual, sin perjuicio
partes.~' de lo que se resuelva sobre costas."
Complemento lo anterior para adicionar que la carga

3.3. La li~~Jitación de las pruebas de oficio
probatoria adscrita esencialmente a las partes igualmente
sigue operando en el caso de que se decreten pruebas de Existe en materia de pruebas de oficio una ingenua li-
oficio en el sentido de que es menester que ellas, especial- mitaCión prevista en el art. 169 del CGP al disponer que
mente la que estime que la prueba puede resultar favorable "para decretar de oficio la declaración de testigos, será ne-
para sus intereses, colaboren para que pueda ser practicada cesario que estos aparezcan mencionados en otras pruebas o
o incorporada, de mari.era tal que si no obstante los esfuer- en cualquier acto procesal de las partes"; de manera tal que,
zos del juez lo anterior no es posible, no puede permanecer en principio, si no se cumple este requisito no le es dable al
el proceso en suspenso hasta tanto se lleve a efecto la misma juez disponer una prueba testimonial oficiosa.
y vencido el plazo para que se cumpla la actividad, es deber
Obedece lo anterior a que se estimó que aquí podría
del juez entrar a decidir de acuerdo con el material probato-
operar el conocimiento privado del juez; empero, si lo quie-
rio existente.
re hacer, le bastará al funcionario por ejemplo, preguntar a
Debe ser erradicada la idea atinente· a que dec¡:etadá cualquier declarante si conoce a deterniinada persona, con
una prueba de oficiÓ fatalmente debe producirse su práctica lo que se logra la mención en autos y después sí decretar
o aporte, pues recuerdo el deber ineludible del juez fallar la prueba de oficio, con lo que se demuestra que se trata
dentro .de los precisos plazos señalados en el art. 12J del de una requisito formal que debe desaparecer, pues de la
CQP,.puesnadajustifica esa suigeneris e ilegal forma deJo misma manera que sin restricción el juez puede ordenar de
que sería una suspensión del proceso. oficio, por ejemplo, el aporte de una prueba documental, sin
que-interese como se enteró de su existencia, de igual forma
Tan evidente es ese deber de colaboración en la prácti-
debe suceder para el caso de los testigos.
ca o aporte de la prueba de oficio que el art. 169 del CGP en
el inciso segundo destaca que: ·"Los gastos que implique su
cio las pruebas que considere necesarias para el esclarecimiento de la verdad. Se

deberán decretar y practicar conjuntamente con las pedidas por las partes"
166 EL DECRETO Y PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 167
3.4. La contradicción de las pruebas decretadas de oficio La circunstancia anterior no conlleva que puedan las
El inciso segundo del art. 170 del CGP puso fin a di- partes solicitar nuevas pruebas en orden a desvirtuar la or-
fundida y acatada interpretación atinente a que como la denada de oficio por el Juez, porque la contradicción queda
prueba de oficio provenía de la libre determinación del juez circunscrita_ a las conductas antes mencionadas, lo que im-
únicamente este podía intervenir en su práctica o decretar pide cualquier actuación de otra naturaleza.
su aporte, sin que las partes tuvieran posibilidad de ejercitar
su derecho de contradicción de ·la misma, limitándose sera 4. LA PRÁCTICA DE PRUEBAS SIN LA
unos verdaderos convidados de piedra, circunstancia que INTERVENCIÓN DEL JUEZ
elimina el CGP al consagrar que "Las pruebas decretadas de
Es este un tema novedoso en el país, donde hasta antes
oficio estarán sujetas a la contradicción de las partes", nove-
de la Constitución de 1991, se veía como herejía procesal
dosa disposición que autoriza a las partes para intervenir en
la posibilidad de .que la producción de la prueba destinada
la práctica de la correspondiente prueba decretada de oficio
a los procesos pudiera darse sin la intervención del juez,
de idéntica manera a como la ley lo tiene previsto cuando es
prueba a solicitud de parte. parecer que con la· prevalencia de la regla técnica de la in-
mediación se reforzaba.
De esta manera sj, por ejemplo, se trata de una prueba
testimonial decretada de oficio el juez interrogará el testigo Empero, se miró en otros sistemas procesales, ¡os que
y cuando termine con sus preguntas debe permitir que las rigen en los países donde el llamado derecho. anglosajón
dos partes si lo estiman pertinente; igualmente lo interro- impera, en los que si bien no existe una elaboración teóri-
gue:n-; si se trata de interrogatorio de parte de igual forma co procesal tan minuciosa y detallada como la de los deno-
qebe proceder y si es una inspección judicial las partes tie- minados sistemas del derecho continental, es lo cierto que
nen en su práctica las mismas facultades que se establecen mostraban, y lo siguen haciendo, procesos más eficientes
en el art. 23 8 del CGP, en tanto que si lo que el jue~ orde- Y es de allí donde se trae por vez primera en Colombia a
nó fue el aporte de alguna prueba, al llegar esta al proceso, través del derogado decreto 2651 de 1991, la posibilidad de
debe el juez ponerla en conocimiento de las partes para que que las partes puedan practicar pruebas de común acuerdo
manifiesten lo que consideren necesario con relación a la eh
sin que esté ellas presente el juez o, aún, de manera unila-
misma. teral, lo qúe, ano dudarlo, constitúye un avance importante
168 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
en nuestra legislación, el que se recoge y mantiene en el presente, dado que la formación del abogado en Colombia
CGP. cambia y ya se inculca desde el comienzo del estudio de la
carrera que es un deber de las partes colaborar para la efi-
4.1. La práctica de_ pruebas por las partes de común ciencia de la administración judicial y que no puede verse
acuerdo al colega· apoderado' de la contraparte como el enemigo de
turno, está en poder ayudar a los despachos judiciales para
El artículo 190 del CGP dispone: "Las partes, de co-
lograr una pronta evacuación de las pruebas.
mún acuerdo, podrán practicar pruebas o delegar su práctica
en un tercero, las que deberán ser aportadas antes de dictar-
4.1.1. Valoración de las pruebas practicadas por las partes
se sentencia.
Dispone el inciso final del artículo 173 del CGP que el
Lo dispúesto en este artículo no se aplicará cuando una
juez debe. tener en cuenta las pruebas practicadas de común
de las partes esté representada por curador ad litem."
acuerdo por las partes que "lleguen antes de dictar senten-
Se observa de la transcripción del art. 190 del CGP que cia'', modalidad que tiene la ventaja de que la valoración de
se autoriza a las partes para que, de común acuerdo, puedan los medios pertinentes es idéntica a la que se realiza de toda
llevar a cabo toda clasede pruebas y aportarlas hasta "an- prueba donde un juez, bien el del conocimiento, bien un co-
tes dictarse sentencia", lo que evidencia que aun estando el misionado, intervino en su práctica y su mérito probatorio
proceso pendie11te del fallo, si las partes practican de común depende, como en todo evento sucede, de lo que intrínseca-
acuerdo una prueba y la llevan al proceso, está el juez en el mente establezca cada prueba y de su conducencia. y perti-
deber de apreciarla en lo que ellas demuestren, pues al igual nencia para el hecho respectivo con la evidente ventaja de
qe lo que sucede con cualquier otro medio de prueba, el te- que el hecho de que las pruebas se recepcionen o aporten de
ner este origen no implica diferencia alguna en el intrínseco común acuerdo da: por sentado que está. cumplido el requisi-
poder demostrativo de cada prueba, de acuerdo con la críti- to de la contradicción.
ca que de ella realice el juez. Naturalmente, siempre conserva el juez lapotestad.de
La gran ventaja que conlleva este proceder que, no decretar pruebas de oficio, de modo que por el hecho de que
dudamos en aseverado, será de mucho empleo en el siglo las_ partes aporten pruebas por ellas practicadas y de que
se mencione en ·diversas oportunidades que la prueba así
170 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 171
recaudada suplirá la que normalmente debe evacuar el juez, pretende dar .al papel del Estado .en sus diversos aspectos
no por eso pierde la iniciativa para decretar las que de oficio donde. debe intervenir, va a adquirir aún mayor preponde-
considere necesarias para aclarar cualquier duda que.tenga. rancia, pues tenemos que aceptar que no es posible que éste
todo lo haga.
Como anotación respecto del tema queda tan solo una
mquietud. y. es si estas pruebas pueden practicarse por ·las Piénsese,:por ejemplo, porque la implantación tiene
partes de comúnacuerdo.antes deiniciado el proceso. Con que ser gradual, que se adopte el sistema respectQ de proce-
una interpretación exegética y literal del inciso primero se sos donde la parte sea una empresa sometida al control de
podría argumentar que las posibilidades se dan para todo la Superintendencia Financiera o a la ele Sociedades; si se
proceso y que mientras éste no se haya iniciado no existen le va a demandar se podría presentar ante su representante
partes en estricto sentido, de ahí que no sería propicia esa legal la· demanda, esta se responderá. en la dirección que se
ocasión anterior; en verdad es una lástima dado lo discutible tiene .indicada en la misma,· se praCticarán las pruebas por
del asunto, que no se haya previsto esa posibilidad aún: para los respectivos apoderados y si en esta etapa no se l~gra una
la etapa preparatoria del proceso, pero creo que nada impi- soluéión directa, el expediente se lleva al juez para su deci-
de, al fin y al cabo se trata de una actividad de común acuer- sión junto con los alegatos, naturalmente sin perjuicio de la
do, que las partes -evacuen esas pruebas antes de iniciado el facultad de que éste decrete otras pruebas de oficio.
proceso y de ser el· caso lleven todo el material probatorio
con la demanda o su respuesta para efectos de que el juez Bien se sabe que no faltarán las observaciones que por
analice en la sentencia esos medios. el hecho de ser acogidas sin análisis tanto han retrasado el
des~rrollo de nuestra actividadjurídica'y es que puege dar
.Y es que, estas .normas constituyen un. avance para otro lugar fl que un abogado de mala fe, que los hay pero son los
/paso que necesariamente. debe darse y es. la posibilidad de menos, ·cometa fraudes. Ese mismo aboga,qo delincuente
que se presente la demanda directamente por una. parte res- los puede cometer y de hecho incurre en ellos dentro del
pecto de la otra, que ésta la responda, ellas practiquen prue- tradicional proceso, de ahí que no-se ve motivo para sopre-
bas y, caso de no lograrse un acuerdo, se lleve todo lo actua- texto del posible fraude se niegue el avance en detrimento .
do al juez donde tan solo. faltarán los alegatos y la decisión de los más.
de éste, trámites todos estos donde la misión que espera al
abogado con esta nueva mentalidad que nuestra generación
EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 173
Recuérdese, para no ir tan lejos, los años que se de- 4.1.2. Las pruebas unilateralmente practicadas por una
bió soportar la demora en la notificación personal cuando el de las partes
notificado se negaba a firmar y no se contaba con el testigo
Cuando la práctica de la prueba depende exclusiva-
del hecho, pues no se creía en el informe del notificador
mente de la ·iniciativa de una de las partes, es decir no ·se
porque podía actuar de mala fe; se contraargumentó que si
lleva a cabo de común acuerdo, esta posibilidad quedó limi-
realmente éste era un delincuente, igual de fácil le quedaba
tada tan solo a la prueba testimorrial y a la: pericial, debido a
inventar la firma del testigo y la reforma pasó. Sin pecar
que el a:rt. 227 del CGP así lo estableció al señalar que "La
de ingeÚüos, no podemos seguir legislando tan solo para
parte qué pretenda valerse de un dictamen pericial deberá
coartar acciones de personas de mala fe, pues lo·que se debe
ápmiarló'en la respectiva oportUnidad para pedir pruebas",
hacer es endurecer el régimen de sanciones de toda índole
temas que· explico al analizar estos medios de prueba.
para estas, y recordar el nuevo enfoque del art. 83 de la C.
P.. que establece el principio de la presunción de buena fe~
5. LAPRUEBATRASLADADÁ
Los requisitos que exige ·la ley para cada medio de
Corresponde, por ser un tema atinente a la producción
prueba deben ser acatados por quienes las p_ractican de co-
de ·la prueba, analizar el art. 174 del CGP que se refiere,
mún acuerdo, de manera que en este campo se estará a las
con claro desarrollo del principio de;la economía procesal,
prescripciones propias del estatuto procesal civil para cada
a la posibilidad de que se utilicen pruebas ya practicadas
uno de ellos. A;í, si lo 'que se va a evacuar es el interroga-
dentro de un proceso para ser evaluadas en la decisión que
torio a í.ma de' las partes se respetará el límite máximo de
debe tomarse en·· uno· diferente, conservando .el respectivo
y
las veirite preguntas la índole de ellas, razón por la. cual al
juez plena autonomía en el estudio crítico qué realice, con
analizar cada medio de prueba en particular haremos refe-
lo cual· queda sentado que en esta :materia: nó se trata de
'f~ncia a las prescripciones adicionales propias de esta mo-
trasladar interpretaciones acerca del poder de convicción y
dalidad de práctica de pruebas.
alcance de la prueba, sino tan solo el medio probatorio tal
como objetivamente se surtió dentro de otro proceso, para
ser analizado en uno diferente y por un juez distinto, con 1os
alcances que según su entendimiento tienen, para generar la
certeza que requiere la decisión que de él.se·espera. _
1 - " < '
EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 175
Bien puede suceder que el juez que ahora estudia las la posibilidad del traslado las pruebas documentales que,
pruebas, les dé un alcance diferente del que les otorgó el como antes se explicó, no se practican sino qll:e se aportan,
funcionario. que anteriormente las e:xfiminó dentro del pro- de manera;qtie dejo sentado que se erl.tiende que las pruebas
ceso de donde se trasladaron, dada ht absoluta libertad de documentales igualmente quedan. cobijadas por el precepto
análisis probaJorio de que goza el juez., lo cmtl igualmente cuyo objetivo es permitir trasladar a un proceso las pruebas
permite que su opinión pueda ser coillcidente con la 4el pri- que existen en otro tanto las practicadas como las aportadas.
mero y sin que importe ~i quiel} liizo ·el primer análisis fue
un funcionario de mayor rang9 del que ahora debe estudiar Como segunda precisión, destaco que no interesa el
la prueba, trasladada, lQ ql!e se desprende del inciso segun- tipo de proceso doride se· practicó la prueba que se quiere
do del art .. 174 del CGP que indica: "La valoración de las trasladar: puede ser penal, laboral, contencioso administra-
pruebas trasladadas o extraprocesales y la· definición de sus tivo, civil, de familia, el adelantado por un funcionario ad-
consecuencias jurídicas corresponderá al juez ante quien se ministrativo con jurisdicción como sucede con los procesos
aduzcan." previstos en el art. 24 del CGP, pues lo único que exige
la ley es que la prueba se haya producido válidamente, es
DispOne la 11orma en cita en el inciso primero que: decir que mirado el medio de prueba, no el proceso donde
"L~s pruebas practicadas válidamente en un proceso podrán se sUrtió, la misma no califique dentro· de los parámetros de
trasladfLrse a otro en C?piay serán apreciables sin más for- prueba ilícita o prohibida.
malidades, siempre q-ge er1 el proceso primitivo se hubieren
.. En efecto,. el concepto de validez de que trata .el art.
practicagq a petición de.la parte contra quien se aducen o
174 del CG.P se predica de ·la prueba en sí misma conside-
con audiencia de ella .. En caso contrario, deberá surtirse la
rada y no del proceso, de manera que carece de interés que
c9Iítradicción en el proceso al que están destinadas. La mis-
el proceso de donde proviene !aprueba haya sido declarado
ma regla se aplicará a las pruebas extraprocesales."
nulo, plinto-de vista que corrobora el art. 138 del CGP al
Es menester realizar una precisión inicial y es la de señalar qúe así se deérete una nulidad procesal "la prueba
que no sólo s~ pueden' trasladar pmebas ."practicadas'' en practicada dentro de dicha actuación conservará su validez
otro· proceso sino, ··también, las "aportadas", es decir las y tendrá eficacia respecto de quienes tuvieron oportunidad
documentales, pues una interpretación exegética·de la dis- de contradecirla".
posición podría llevar ~ aseverar que están excluidas d.e
EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Es atinada la norma, porque se mira es el medio de de tacha, en suma, surtir la contradicción que cada medio
prueba tal como se plasmó y no el entorno procesal, resulta de prueba trasladado requiere cuando se da la condición ad-
indiferente que, por ejemplo, el proceso de donde se hizo vertida.
el traslado se haya declarado nulo por cualquier causal de
En materia de traslado de pruebas bien puede suceder
ley o culminado por transacción, desistimiento, perención o
que la parte que lo solicita tan solo quiera que las mismas se
sentencia.
analicen bajo la óptica de prueba sumaria para alguno de los
Ahora bien, si las copias que se adjuntan al otro proceso eventos en los que está autorizada esta modalidad. Estimo
corresponden a pruebas surtidas a petición de la parte contra que en este caso puede prescindirse del requisito de la con-
quien se aducen o de la contraria, pero habiéndose cumplido tradicción para el análisis crítico con los alcances propios
el requisito de la contradicción por parte de esta, sin nece- de esta modalidad de prueba.
sidad de ninguna otra formalidad, las puede el juez apreciar
en lo que ellas demuestren; de así no suceder, el traslado es También .es necesario recordar que el traslado de la
prueba no necesariamente se surte en copias, pues es viable
viable porque para apreciarlas se debe dar la oportunidad
cuando de prueba documental se tratay se reúnen los requi-
de la contradicción resp~ctiva requisito que como antes se
sitos del art.. 114 del CGP hacerlo mediante .la modalidad
estudió es básico para tener una prueba como plena. Así, por
del desglose evento en el que la copia queda en el proceso
ejemplo, si se trata de unas pruebas testimoniales practica-
de donde se de_sglosa y el original va a donde se le quiere
das en un proceso surtido entre las mismas partes, en el cual
trasladar, lo que en nada afecta la valoración que de ella
las dos tuvieron la oportunidad de participar en su práctica
debe hacer el juez.
y de contradecirlas, se analizarán sin más requisitos.
Empero, si en el proceso al cual se trasladan pna de . No sobra advertir que la solicitud de traslado de las
las partes, o incluso las dos, no tuvieron esa posibilidad de pruebas debe surtirse dentro de las oportunidades probato-
intervención para ejercitar el derecho de contradicción, de- rias. de los respectivos procesos, bien acompañándolas con
berá citarse a esos declarantes para que se tenga la oportu- la demanda o su contestación, ora solicitando que se oficie
nidad de controvertir los testimonios; si se trata de pruebas al despacho donde se hallan o bien disponiendo su aporte
de oficio.
documentales se ordenará su aporte para que dentro del lap-
so de ley,,de ser necesario, pueda ser ejercitado el derecho
EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 179
6. SUPRESIÓN O DISMINUCIÓN DE LA que las aportadas, aunadas a la no contestación que en cier-

OPORTUNIDAD PARAPRACTICAR tos casos presú.me aceptación de los hechos, lo permiten.
PRUEBAS
Si bien es cierto las decisiones judiciales deben estar 7. LA PRÁCTICA DE PRUEBAS Y LOS DÍAS Y
"" "
S()portadasen pruebas, tal como lo pregona el art .. 164 dd HORAS INHÁBILES

CGP, lo anterior no significa que necesariamente deba darse Resta por analizar el art. 172 del CGP en el que se
un lapso para el decreto y práctica de las mismas, pues exis.,. establece precepto que ·requiere de especial puntualización
ten eventos donde no es necesaria la práctica de ellas como al disponer que: "El juez o. el comisionado, si lo cree con-
es el caso de la denominada sentencia anticipada prevista en veniente y con conocimiento de las partes, podrá practicar
el art. 278 del CGP que la prevé "1. Cuando las partes o sus pruebas en días y horas inhábiles, y deberá hácerlo así en
' apoderados de común acuerdo lo soliciten, sea por iniciati- casos urgentes o cuando aquellas se lo soliciten de común
va propia·o por sugerenCia del juei: 2. Cuando no"hubiere acuerdo", con lo cual se sienta un derrotero acerca de la
pruebas por practicar. 3. Cuando se encuentre probada la práctica de las pruebas, que por regla general deben ser rea-
cosa juzgada, la transacción, la caducidad,' la: prescripdon lizadas en días y en horas hábiles.
extintiva y 1a carenCia de legitimación e!llá causa."
Empero, excepcionalmente, ciertas pruebas pueden
Otra posibilidad donde también hay lugar a eliminar la serlo fuera de esas. oportunidades si lo estima conveniente
práctica.de pruebas se presenta en todos los eventos en los eljuez para efectos de lograr formar su criterio con mejores
que la .ley permite al juez dictar sentencia .de plano •cuando elementos de juicio o, imperativamente, si de consuno lo
no existe oportuna contestación de la demanda o interposi- piden las partes. Sobra que la norma señale que debe ser
/CÍónde excepciones perentorias, tal como suced~, por ejem- con conocimiento de las partes pues se da por sentado que el
. plo, con los procesos de restitución de tenencia por árrenda- auto que decreta la prueba siempre se notifica y así se cum-
miento(art. 384 CGP, o el ejecutivo art. 440 fuciso'segtm.do ple ese requisito, pero se resalta que en veces desaparece la
CGP), lo cual, se reitera, no significa que no haya pruebas potestad del juez de fijar la fecha o la hora inhábiles y debe
porque sin base en ellas no le es posible al juez decidir de hacerlo perentoriamente cuando las partes "lo solicitan de
fondo, sino que no es menester su práctica o aporte debido a comúri acuerdo, pues en la hipótesis, aparentemente impe-
rativa de los casos urgentes, es el juez a quien corresponde
180 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
calificar el motivo, de modo que sigue bajo su poder discre- practicar pruebas en horas inhábiles y tanto más cuando se
cional decretar la prueba en la forma advertida. iniciaron en período hábil.
Esta norma es de utilidad en eventos donde la índole Cierto es que la mayoría de los jueces, afortunadamen-
de determinadas pruebas impone para una mejor ilustración te, no han llegado a tal grado de "automatización", pero no
que se practiquen en ciertas horas, ejemplo las de la noche lo es menos que ronda en su ánimo la errada idea de que
o en una precisa época. Así, para ilustrar, tómese· el. evento no es lo adecuado trabajar en horas inhábiles y es así como
de que en un proceso de responsabilidad civil por contami- acuden, por razones de tranquilidad de conciencia, a una
nación ambiental sea la ocasión adecuada para la inspección institución que carece de existencia legal y respecto de la
judicial las .horas de la noche por ser en esas que es posible cual no he hallado antecedente legal, cual es la de "habili-
apreciar mejor los materiales contaminantes que expelen las tar la hora judicial", decisión innecesaria pues lo que sim-
chimeneas de la empresa demandada, o que se realice la plemente se extrae como consecuencia de lo comentado es
misma en cierta época del año por ser en ella que soplan los que nada impide que se lleven a efecto pruebas en horas
vientos que transportan los sólidos contaminantes a deter- inhábiles para lo cual basta el propósito del juez de hacerlo
minado predio. soportado en el art. 172.
El aspecto .de mayor utilidad de la norma en comenta- Como excepción ·destaco que las diligencias de alla-
rio está en lo que concierne con las pruebas en horas inhá- namiento deben ser practicadas en horas hábiles por así dis-
biles, con lo cual queda sin piso la actitud de algunos jueces ponerlo el art. 113 del CGP al indicar en su inciso segundo
cuyo estricto sentido del cumplimiento del deber lleva a que que "El allanamiento deberá practicarse en horas hábiles",
sus sincronizadas mentalidades jurídicas, automáticamente por lo que es preciso advertir que la limitación está dada
/ queden desconectadas cuando llega la hora de finalizar las exclusivamente para el allanamiento no para la diligencia o
labores de la mañana o las del día, pues al igual que las cajas práctica de prueba para el que se hizo necesario.
fuertes de los bancos están programados solo para las horas
Así, por ejemplo, si se allanó antes del vencimiento de
hábiles, y si están en la práctica de pruebas dejan truncas las
la hora hábil y es necesario tiempo adicional para llevar a
mismas para proseguirlas en época posterior, con el argu-
efecto la prueba de inspección judicial, no obra la limitación
mento de que la hora es inhábil, con lo cual desconocen el
explicada.
alcance del· art. 172 que. claramente advierte la legalidad de
182 EL DECRETO Y LA PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS
Sentadas las bases generales que orientan el sistema

probatorio en el Código de Procedimiento Civil, es del casó
ocuparme del análisis de los diversos medios de prueba.
CAPÍTULOVll
DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE
PARTE
"Nada refleja la estupidez humana tan
cabal y peifectamente como la manía de
pleitear".
Paul Tabori
l. GENERALIDADES
Para efectos de obtener que personas naturales sumi:..
nistren su versión acerca de hechos que interesan al proce-
so, se consagra legalmente y desarrolla la prueba del _inte-
/. ', <'
rrogatorio que presenta dos aspectos, a saber: la declaración

de parté dentro de cuya práctica puede surgir otro medio
de prueba, el de confesión y la prueba testimonial o decla-
ración· de terceros, de manera que, desde ahora resalto> que
/
no se trata· de dos medios de prueba jurídicamente diversos
sino deuno solo·conmatices diferenciadores delas dos es-
pecies, de ahí el porqué, como se verá en el desarrollo de
"- ; '
cada uno de ellos, gocen de varios elementos comunes.
Es por eso que dentro de los numerosos y ya clásicos

estudios ácercí:cde las· incidenci8:s que rodéan todo lo que
184 DE LA PRUEBA DE DEPARTE HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 185
concierne con la prueba de interrogatorio, las enseñanzas Destaco que este medio de prueba no es correcto deno-
se predican por igual de lo que atañe con el análisis de la minarlo; como algunos autores suelen hacerlo, "confesión",
declaración del testigo o la que rinde la parte 1 pues se trata debido a que la misma no es de la esencia del interrogatorio
de especies de un género próximo común. de parte,c aun cuando puede ser una destacada consecuen-
cia del mismo, de ahí que el CGP establezca como medio
Sin embargo, para seguir el orden con que el·CGP de-
de prueba·autónomo el de confesión, solo que la misma se
sarrolla los diversos medios de prueba, se estudiará en pri-
puedelograr~dentro de un interrogatorio de parte, lo que no
mer lugar lo que tiene que ver con el interrogatorio de parte
conlleva que haya identidad entre ellos.
y la confesió'n de los que se ocupan los artículos 191 a 205
del CGP. Empero, el CGP reguló sin una adecuada técnica de
redacción legislativa el tratamiento de los dos medios de
El análisis que a continuación emprendo, busca llevar
prueba, pues inicia el capítulo III con los requisitos de la
al lector algunas opiniones acerca de la regulación legal del
confesión cuando lo adecuado hubiera sido primero regu-
interrogatorio de parte, pero varias de ellas igualmente se
lar los aspectos generales de la prueba del interrogatorio de
predican del interrogatorio a los. terceros, dada esa íntima
parte y pasar al análisis de la prúeba de confesión en normas
relación que vincula a ~stos dos medios.
posteriores, lo que no es obstáculo para realizar las explica-
1 GORPHE Fran<;ois, La crítica: del testimonio, Ed. Reus, Madrid, 1933, 1a
ciones en el orden que estimo correcto.
edición, página 1, señala en la introducción de su excelente obra ya casi cente-
naria, cuya l¡;;ctura recomiendo, que: "los testigos, como decíaBentham, son los
ojos y los oÍdos de la justicia. Desde que existen los hombres y desde que tienen
2. ELINTERROGATORIOALASPARTES
la pretensión de hacer justicia se han valido del testimonio como deFmás fácil
y más común de los medios de prueba", adicionando que no obstante, la prueba Este medio de prueba tiene como finalidad permitir
/testimonial es de menor importancia en materia civil pues es usual que en este que las partes, es decir, quienes se hallan ubicados como
campo las partes se provean de una prueba escrita, aseveración que no comparto
demandantes o demandados o quienes tienen la calidad de
pues también en el sistema procesal civil se erige el testimonio, en especial en
todo lo que toca con asuntos de responsabilidad civil extracontractual como un otras partes y excepcionalmente, en casos taxativamente
decisivo medio probatorio. Advierte Gorphe que "si el testimonio es viejo como señalados por la ley, otros sujetos de derecho distintos de
el mundo, la ciencia del testimonio es tan joven como nuestro siglo XX y no ha
acabado de nacer todavía", palabras que ya en el inicio del siglo XXI mantienen los anteriores que están habilitados para rendir esta clase de
toda su validez, pues los avances de la medicina, la sicología, la siquiatría apenas
empiezan a mostrar su importancia en la labor del juez en ~1 análisis de la prueba
deintefrogatbrio en' sus diversas facetas.
186 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 187
interrogatorio,2 presenten su versión acerca de hechos que Empero, puede suceder que del reJato que hace la par-
interesan al proceso con la posibilidad especial de que si se te. surjan unas aseveraciones que pueden catalogarse como
dan los requisitos que la ley prescribe, de su versión se pue- confesión, como sería el caso, siguiendo con el mismo
da derivar una confesión. ejemplo anterior, de que luego de relatar como funciona su
establecimiento comercial, señale espontáneamente que no
Importa por eso reiterar que el interrogatorio de par-:-
tenía instalados .rociadores automáticos para prevenir in-
te puede dar lugar a una confesión, perp no fatabnente así
cendios,.lo que podría.conllevar, si el debate es en tomo al
debe suceder pues en veces la prueba que<fa en el campo de
cumplimiento de garantías en un contrato de seguro, que se
declaración de parte sin las ·consecuencias de aquella, por
confiese la no observancia de ellas.
no implicar la aceptación de hechos peljudicialespara quien
declara. La anterior es la razón por la cual advierto que si bien
en él art. 165 del CGP se determina como medio autónomo
Para ilustrar la idea, si a una. parte se le. pide, al ser
de prueba el de confesión, esta tan solo se obtiene a través
practicada la prueba pertinente, que haga un relato de la
de la práctica de un interrogatorio de parte ante un juez, que
forma como funciona su establecimiento .. industrial y res-
puede ser decretado.de oficio.oa solicitud de cualquiera de
ponde en consecuencia, II1al puede aseverarse de lo dicho las partes.
que está confesandopues su versión es iguál a la que puede
hacer un testigo; cuestión diversa es que la pregunta esté
2.1. Clases de interrogatorio a la parte
orientada a buscar la aceptación de un hecho que lo perjudi-
ca, ejemplo, si adeuda determinada suma de dinero: evento Como sucede con varias clases de pruebas, el inte-
en el cúal de su respuesta afirmativa se estructurará la prue- rrogatorio de parte puede ser procesal o exfraprocesal, el
ba. de confesión. primero rendido ante un juez en el curso de un proceso, el
segundo ante el funcionario como prueba anticipada; tam-
2 Es lo previsto en el art. 198 del CGP que permite eri el eventó de incidentes, bién practicado de común acuerdo por las partes o delegan-
diligencias de entrega y oposiciones al secuestro de bienes, decretar el interrogado a un tercero para que las evacúe, tal como lo .prevé el
torio no solo de. las partes sino "de los opositores que se encuentren presentes, en
relación con los hechos objeto del incidente o de la diligencia, auri cuando hayan artículo 190 del CGP, posibilidades que en nada cambian
absuelto otro en el proceso"; también se permite el interrogatorio a los terceros la forma como se práctica la prueba, pues las disposiciones
que no estuvieron presentes en la diligencia de secuestro o entrega, sujetos todos
estos que en sentido restringido no son partes.
que regulan la recepción de este medio dentro de un proce-
188 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 189
so obran por igual y de manera idéntica en los tres casos, En efecto, si el artículo 200 del CGP dispone que el
diferenciándose los dos primeros únicamente en lo· que con interrogatorio de. parte por fuera de proceso ."se notificará
la notificación del auto que decreta la prueba atañe, dado a ésta personalmente" y el art. 291 ib señala que "Para Ja
lo señalado en el art. 200 deL CGP, donde se dispone que: práctica de la notificación personal se procederá así", es in-
"El auto que decrete el interrogatorio anticipado de parte se negable que el sistema implementado obra siempre que la
notificará a ésta personalmente; el del interrogatorio en el ley prescriba que una decisión judicial debe ser notificada
curso de un proceso se notificará en estraq.os o por: estado de manera personal, de modo que se aplica integralmente el
según el caso." art. 291 del CGP para notificar personalmente el auto que
decreta el interrogatorio de parte fuera de proceso.
Bien clara se halla la diferencia central, pues en tra-
tándose del auto que señala fecha para el interrogatorio de Otras diferencias que pueden hallarse entre las dos cla-
parte por fuera del proceso, es menester lograr la notifica- ses de interrogatorio .que se surten ante un juez, es la de que
ción personal del citado, sin que se pueda contemplarla po- el extraprocesal siempre será por solicitud del interesado,
sibilidad de que en caso de no lograrse la misma, sea dable pues en esta modalidad no tiene eljuez facultades para de-
adelantar el trámite para designarle un curador, pues ningún cretado de oficio, aspecto que no se predica del interroga-
papel está llamado a desempeñar este auxiliar de la justi- torio dentro de un proceso donde obra la posibilidad de que
cia, dado que mal puede asistir a la diligencia en vez de la trata el art 170 del CGP; además, en el interrogatorio de
persona citada, entre otras razones por no constarle hechos parte extra proceso, carece el juez de facultades para formu-
sobre los que pueda ser preguntado ni tener facultad para lar preguntas, lo que es lógico porque al no existir un debate
confesar, de modo que si se desconoce el paradero de quien están ausentes las bases para interrogar que se derivan de la
debe rendir la declaración solicitada no es posible esta mo- demanda, su contestación y las pruebas existentes,· de modo
/ dalidad de prueba. que su labor en este caso se restringe á dirigir la práctica de
la prueba.
Empero, si se sabe en donde se localiza quien debe
comparecer, la notificación personal se surte siguiendo los Aparentemente es impreciso indicar que en el even-
pasos de que tráta el art. 291 del CGP, nornía que se aplica to. extraprocesal existe declaración de "parte"' dado que 'se
para toda notificación personal dentro o fuera de proceso. trata de un concepto propio; del proceso y que sin él aún no
existe la parte, lo que es cierto. Empero, no se puede per-
190 . DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 191
der de vista que el art. 184 del CGP al referirse a esta clase ble, se aplican, las sanciones que contempla el art.205 del
de interrogatorio, señala que la posibilidad· de hacerlo está mismo estatuto, norma que adelante se estudia con detalle.
dada para lograr "por una sola vez, que su presunta contra-
parte conteste el interrogatorio que se le formule", lo cual 2.1.1. Caso en el cual el auto que señala fecha para
explica el porqué del empleo del término en los dos eventos. el interrogatorio de parte extraproceso no requiere de
notificación personal
Cúando se trata de interrogatorio de parte dentro de un
proceso, el auto que señala fecha para llevarlo a efecto se Existe un evento excepcional en el. cual no se requiere
notificará por estado o por estrados según el caso, sin que notificar de manera personal el auto que señala fecha para el
sea menester ninguna otra formalidad, porque se partió de interrogatorio de parte extra proceso y·es cuando habiéndo-
la base de que era deber del apoderado judicial comunicar al se logrado la notificación personal para la diligencia inicial-
interesado el día y hora señalado para la audiencia respecti- mente señalada, el citado no puede asistir y antes de la dili-
va, tal como lo señala el art. 78 numeral 11 del CGP al dis- gencia o dentro.de los tres días siguientes aL fijado, prueba
poner que es su obligación: "Comunicar a su representado al menos sumariamente ún motivo atendible de alguno de
el día y la hora que el juez haya fijado para interrogatorio de los eventos predicados en la ley para no concurrir, caso en el
parte, reconocimiento de documentos, inspección judicial o cual señala el art. 204 del CGP que se "fijará nueva fecha y
exhibición, en general la de cualquier audiencia y el nbjeto hora para la audiencia sin que sea admisible nueva excusa",
de la misma, y darle a conocer de inmediato la renuncia del auto que se notifica por estado o en estrados, sin· que admita
poder." ningún recurso.
·Ahora, si la parte carecía de apoderado, también le co- La disposición merece una más profunda explicaCiÓn
rresponde supervigilar el desarrollo del proceso y, de una u pues contempla dos hipótesis que deben ser precisamente
otra manera, enterarse de lo dispuesto, pues corre con las diferenciadas como lo son el aplazamiento de la audien-
consecuencias de no constituirlo. cia señalada para que se fije una nueva fecha, es decir de
antemano se le anuncia al juez la imposibilidad de asistir,
La asistencia a la audiencia es de central importancia mientras que en la otra hipótesis se solicita la fijación de
pues caso de que no se concurra a ella y dentro del plazo de otra fecha por no asistencia en la fecha fijada, que es lo que
tres días señalado por la ley no se presente excusa atendí- denomino excusas antecedentes y subsiguientes.
· En efecto, el art. ·204 inicia su redacción sobre el su- en estrados, según el caso y contra ella no procede recurso
puesto de que "La inasistencia del citado a interrogatorio algúno".
sólo podrá justificarse mediante prueba siquiera sumaria de
No obstante, si la inadmite, surge un evidente proble-
una justa causa que el juez podrá verificar por el medio más
ma práctico y es el de que si bien el auto es irrecurrible, debe
expedito, si lo considera necesario.", evento en el cual le
ser notificado para que genere efectos por así disponerlo el
corresponde al peticionario demostrar, al menos sumaria-
art. 289 del CGP norma que en el inciso segundo indica que
mente, "una justa causa" para no acudir, aspecto que debe el
"Salvo los casos expresamente exceptuados, ninguna provi-
juez analizar para determinar si admite o no la exculpación
dencia producirá efectos antes de haberse notificado" y este
alegada y ''el juez resolverá mediante auto contra el cual no
caso no es excepción.
procede ningún recurso."
El dilema es evidente si no se alcanza a surtir la notifi-
Surge inquietud acerca de la oportunidad para alegar
cación del auto que rechaza la excusa celebrar la .audiencia
la excusa antecedente, que según el inciso segundo debe
conculca el debido proceso pues se le está. dando efecto a
ser "con anterioridad a la audiencia", porque permite
una .decisión. de manera prematura.
presentarla hasta antes de su iniciación, lo que dificulta la
labor de análisis del juez y coloca al solicitante en el dilema Por lo anterior, mi sugerencia es que cuando la excusa
de que no se admita la excusa, de modo que recomiendo antecedente se presente en ocasión muy cercana a la fecha
utilizar el mecanismo con la debida anticipación para evitar de la audiencia se proceda a abrir la misma y como primer
confusas situaciones y eventuales sanciones propias de la paso entrar a decidir lo concerniente con la excusa y así la
inasistencia. providencia queda notificada en estrados y se evita la adver-
tida censura procesal.
En efecto, es viable que lá excusa se presente inmedia-
tamente antes de la iniciación de la audiencia, por lo que el La segunda posibilidad se presenta cuando el citado no
juez debe decidirla por medio de auto irrecurrible, de modo se excusa con anterioridad, evento en el cual la audiencia no
ta1 que si la admite no existe problema alguno pues en el se lleva a efecto, pero se cuenta con tres días para demostrar
mismo auto debe señalar una nueva fecha, tal como lo seña- una razón justa para no acudir, con el agravante de que en
la el inciso final del art. 204 al indicar que: "La decisión que este evento la prueba sumaria no basta que sea de una "justa
acepte la.excusa y fije nueva fecha se notificará por estado o causa" debido a que el inciso tercero dispone que: " El juez
sólo admitirá aquéllas que se fundamenten en fuerza mayor debido a que como lo advierte la profesora Adriana López3 :
o caso fortuito.", lo que evidencia que es más severa la de- "El· procedimiento judicial colombiano sufrió importantes
mostración que se exige en esta hipótesis. cambios al pasar de un sistema esencialmente escrito a uno
mixto con preponderancia de ·la oralidad como lo es el pro-
Ciertamente, una justa causa no necesariamente es
ceso por audiencias. Lo anterior sin duda alguna también
constitutiva de fuerza mayor o caso fortuito, como sería,
conllevó un cambio destacado en la·regulación.de los me-
por ejemplo, pedir el aplazamiento debido a que ese día tie-
dios de prueba en concreto, para dar paso a la declaración
ne señalado el absolvente un examen médico, lo que obvia-
de parte como un medio de prueba autónomo, distinto de la
mente no es caso fortuito ni fuerza mayor, circunstancia que
confesión.
no sería una justa causa para explicar la inasistencia en la
fecha fijada como excusa subsiguiente. "Teniendo en cuenta lo anterior, es necesario desterrar
viejas tesis, prácticas y creencias soportadas en la nueva re-
Por último destaco que el inciso final del art. 204 del
gulación legal para cuyo desarrollo es menester un cambio
CGP antes transcrito es norma que comprende los dos an-
de mentalidad tanto en el abogado como en el operador de
tes estudiados eventos de excusa o sea tanto la antecedente
la justicia pues es frecuente la tendencia a seguir anclados
como la subsiguiente.
en lo pasado.
2.2. Solicitud del interrogatorio de parte "Y es precisamente la declaración de parte como me-
dio de prueba autónomo, una de esas instituciones que por
Es el art. 198 del CGP la norma que señala quienes son . .
muchos años estuvo arraigada en la mente ·de abogados y
las personas autorizadas para solicitar el· interrogatorio de
parte y es así como dispone en el inciso primero: "El juez
3 LOPEZ MARTINEZ Adriana, La declaración de parte como medio de
podrá, de oficio o a solicitud de parte, ordenar la citación de prueba autónomo - la parte como testigo.· Ponencia para el XXXVII Congreso
las partes a fin de iriterrogarlas sobre los hechos relaciona- Colombiano de derecho Procesal, en Memorias del Congreso, Ed. U Libre, pá-
ginas 475 a 487, quien adiciona: "Desde el derecho romano canónico se negó
dos conel proceso.", disposición que representa un signifi- todo valor probatorio a la dedaración de parte que fuera favorable a sus intereses ·
cativo avance en lo que con este medio de prueba concierne de acuerdo con la máxima nemo idoneus testis in suá intelligitur, nemu in propia
causa testis ese debet, y por eso durante siglos, lo que las partes hubiesen perci-
bido directamente por sus sentidos, no podía ser llevado directamente al proceso
a través de una versión libre a instancia de la misma parte, debiéndose ingresar
esa información al proceso a través de otros medio y mecanismos."
196 DÉ LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 197
jueces como prohibida y excluida. Dicha exclusión, se fun- bilidad de solicitar la práctica del interrogatorio de la mis-
damentó en la máxima de que nadie puede hacer con su ma parte, lo que sin duda es de gran utilidad, debido a que,
propio dicho prueba de lo que dice, y en el desconocimiento tal como lo. señala el ya citado ensayo de Adriana López,
del valor probatorio o la fuerza de convicción· al testimo- según "Capelletti, la parte es el sujeto mejor informado del
nio de parte favorable a ella misma, corta interpretación que caso en concreto que en el proceso se debe examinar. De ahí
cercenó los alcances de uno de los más útiles medios de la inderogable necesidad que en todos los ordenamientos
prueba, pues nadie más llamado a conocer las intimidades civiles existe, de utilizar a la parte como fuente de prueba"5 •
de su caso que la parte misma.
Y es que .en un sistema, en esta materia castrado, como
"Muchos años antes de que se promulgara el Código lo era el del C. de P.C. derogado, salvo que el juez decretara
General del proceso el maestro DEVIS ECHANDIA señaló: la prueba de oficio, lo que no era frecuente, únicamente era
"no vacilamos en incluir la declaración de parte en el grupo, posible recibir la versión de la misma parte, si la otra ha-
más general, del testimonio como fuente de prueba", y ad- bía solicitado la prueba, es decir que quedaba en sus manos
mite que las restricciones, lll,nitaciones y prohibiciones para decidir si se escuchaba o no a la otra parte, lo que sin duda
la práctica del interrogatorio no tienen justificación.4 Aco- constituyó un sistema desueto y arcaico, incuestionable-
giendo las indicaciones anteriores, se establece en el Códi- mente en buena hora abolido. 6
go General del Proceso, que se podrá ordenar por "solicitud
5 CAPPELLETTI, "La testimonianza della parte nel sistema dell oralita, p. 3
de parte" la citación"de las partes", expresión primera que
conlleva 'un drástico cambio de lo que había sido en el pasa- 6 BEJARANO Guzmán Ramiro, artículo en Ambito Jurídico de junio 1O de
2016, es férreo opositor a la innovación y destaca que: "Quienes sostienen esta
do uha posibilidad atribuida solo a "la otra parte" para pedir tesis invocan la autoridad de una frase de Mauro Cappelletti, según la cual no hay
la citación de la "parte contraria", porque ahora al estar la nadie más informado que la propia parte, y bajo esa ilusión han tejido la quimera
de que interrogándose ilimitadamente a una parte, aun por su propio apoderado,
parte, cualquiera de ellas, pues en donde la ley no. distingue
se estará más cerca de la verdad real de los hechos del litigio. La apreciación
el intérprete no lo· puede hacer, autorizada para pedir la ci- del procesalista italiano era correcta, pero lamentablemente incompleta, pues le
tación de las partes, emerge con claridad que en el sistema faltó decir que así como la parte es quien mejor conoce los hechos, es también
la más propensa ano contar toda la verdad, bien intencionalmente o porque su
procesal colombiano incuestionablemente se acogió la posi- condición de sujeto procesal interesado en obtener fallo favorable o expuesto a
una decisión adversa le hace perder objetividad." Adiciona que: "Cierto es que
en el encabezado que precede al artículo 191 del CGP se tituló "Declaración de
4 DEVIS ECHANDIA, de la Remando, Teoría General prueba judicial, parte y confesión" a diferencia de la "Declaración de parte", como se denomina-
TomoLp 539 ba en el Código de Procedimiento Civil (CPC). Tal distinción, en mi criterio, no
Así las cosas, es viable que la misma parte solicite que con las del interrogatorio de parte es, en mi sentir, un error
se le reciba su declaración, prueba que estará sometida a los grave.
requisitos previstos en el artículo 202 del CGP, aspecto en el
que disiento de lo que al respecto comenta el profesor Mar- En efecto, si el art. 198 regula el "interrogatorio de
co Antonio Alvarez quien, -si bien admite los nuevos derro- las partes" y se refiere al solicitado por cualquiera de ellas
teros, señala frente al punto: "Y aquí valga la pena resaltar es obligado concluir que el art. 202 del CGP que regula lo~
que las reglas del interrogatorio para provocar confesión de "requisitos del interrogatorio de parte" se apÚca respecto de
la parte contraria no pueden trasladarse a la declaración de todo interrogatorio de parte,- de modo que formulado este
la n:lisma parte, que está sujeta alas fonnaliClades del testi- por la misma parte o por la contraria, existirá el límite máxi-
monio. Quiere ello decir que no hay límite dé 20 preguntas mo de veinte preguntas, idénticas posibilidades de obj eci6n
que no pueden hacerse cuestionamientos asertivos, que tie- y cada pregunta deberá referirse a un solo hecho, requisitos
ne cabida la doble vúeltá y que las causas de exclusión son que adelante se analizan con más detalle.
las señaladas en el_ artículo 220 de-la nueva codificación". 7 _ Es más, si al responder aÍguna pregurita que le haga
La argumentación anterior va en contra de ·la regla su apoderado el declarante, da una respuesta que pueda en-
de la no contradicción, pues o-es interrogatorio de parte o trañar los efectos de una confesión, así se le tendrá para
~os fines de análisis de la prueba y obviamente, no podrá el
es prueba testimonial, que si bien es cierto tienen raigam-
bres comunes.como antes se vio, muestran en la legislación mterrogadoaportar documentos, en el curs.o de·su versión,
procesal unas claras -diferencias en su tipificación; por eso como si lo puede hacer eltestigo, porque.esta facultad no la
tiene quien rinde declaración de parte.
pretender amalgamar las reglas de la pruebas testimonial
·Ahora bien, es obvio que quien va a practicar a su mis-
·implicó modificación alguna, ni significa que en el CPC el interrogatorio de parte
fuese estrictamente facultativo, pues eljuez también podía decretado de oficio. ~a parte el interrogatorio no le irá a realizar preguntas aser-
La diferencia no es esa, sino que en el CGP siempre el juez decreta de oficio el tiv~s. pues no busca establecer una confesión, lo cual no le
interrogatorio de las partes." Disiento, de esta apreciación pues basta en análisis
qmta a la diligencia el carácter de interrogatorio de parte.
comparativo de la norma del C de P.C. y la del CGP para establecer nítidamente
el importante cambio.
. Es_ má~, son múltiples los eventos en que se pide el
7 ALVAREZ, Marco Antonio, Código General del Proceso Comentado. Ins-
mterrogatono de la otra parte sin pretender derivar efectos
tituto Colombiano de Derecho Procesal, articulo denominado " Documen~os y
Declaraciones", p. 301. de confesión, como erradamente lo pregonan quienes con-
vierten la prueba de interrogatorio de parte en un "coctel" cerio y poder dispositivo sobre el derecho que resulte de lo
entre esta prueba y la testimonial. confesado".
Empero, como no es exacto lo anterior debido a que

2.3. Quien debe absolver el interrogatorio de parte
la declaración de parte puede ser practicada para conocer la
Se encargan de regular este aspecto los incisos segun- versión de la parte no obligadamente con fines de confesión,
do y tercero del art. 198 del CGP y es así como se advierte considero que es viable solicitar la declaración de la perso-
en el primero de ellos que "Las personas naturales capaces na naturalincapaz que es parte, con la expresa advertencia
deberán absolver personalmente el interrogatorio.", norma de que jamás se podrá derivar de lo que ella responda efec-
de donde se desprende que,· en principio, ·si se trata de per.:. tos propios de una confesión.
sonas naturales incapaces, sin que importe la naturaleza de
. También destaco que para poder practicar así la prueba
la incapacidad debido a que la disposición no distingue, no
debe el juez tener presente que existirán las mismas limita..,
podrán rendir interrogatorio, como tampoco lo pueden ha-
ciones que se predican de los terceros declarantes, tema del
cer sus representarit~s legales (padres, tutor o curador) pues
que adelante me ocupo pero que en esencia son las illhabi-
no lo estarían haciendo personalmente8 •
lidades que .el art. 21 O del CGP establece para los testigos.
La restricción parte de un error cual es el considerar
Si la parte es una persona jurídica, quien debe rendir el
que la declaración de parte necesariamente es para obtener
interrogatorio también será la persona natural que lleve su
la confesióny con ese enfoque se justificaría, debido a que
representación legal de acuerdo .con. la ley o con los estatu-
el numeral 1 del art. 191 del CGP dispone que es requisito .
tos,. posibilidad respecto de la cual se consagra en el inciso
pará confesar que: "El confesante tenga capacidad para ha-
tercero del art. 198 del CGP una saludable disposición. que
pone fin a maniobras aviesas en orden a dificultar el desa-
rrollo de esta prueba al indicar que: "Cuando una persona
8 ROJAS Miguel, Código General del Proceso Comentado. Ed. Essau, Bo-
gotá, 2012, pág. 270, estima que "Las personas naturales incapaces no pueden jurídica tenga varios representantes o mandatarios genera-
absolver personalmente el interrogatorio, como que no comparecen por sí mis- les cualquiera de ellos deberá concurrir a absolver el Íllte-
mas al proceso, por lo tanto es el respectivo representante legal el que debe
concurrir personalmente a absolver el interrogatorio de parte", apreciación esta
rrogatorio, sin que pueda invocar limitaciones de tiempo,
última que no comparto por no ser el represente la parte y señalar la ley que es cuantía o materia o manifestar que no le constan los hechos,
esta quien debe absolverlo personalmente. .
202 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIOLÓPEZ BLANCO 203
que no esté facultado para obrar separadamente o que no Consagrando una excepción a la regla atinente a que
está dentro de sus competencias, funciones o atribuciones. el interrogatorio lo absuelven las partes y las ·otras. partes,
Para estos efectos es responsabilidad del representante in- en el inciso cuarto delart~ 198 se permite que pueda practi-
formarse ·suficientemente." carseel mismo, de. oficio o a solicitud de parte "Cuando se
trate. de .incidentes y de diligencias de entrega o secuestro
En efecto, era frecuente ver como se pretendía dilatar
de bienes p()drá decretarse de oficio o a solicitud del intere-
la práctica· de la diligencia arguyendo que el representante
sado el ipterrogatorio de las partes y de los opositores que
legal principal estaba ausente, o que debido a sus ocupa-
se encuentren presentes,. en relación con los hechos objeto
ciones en la entidad no le era posible asistir y, ·lo que era
del incidente. o, de la diligencia, aun cuando hayan absuelto
aún más censurable, alegando frente a preguntas que bus-
otro en elproceso~", observando que en estas hipótesis el
caban la confesión que no podía responder debido a que
alcance del interrogatorio queda circunscrito a los hechos
sus facultades estatutarias no lo autorizaban para disponer
específicos objeto delincidente o de la diligencia, limita-
del patrimonio social sino hasta un límite que sobrepasaba
ción que deberá tener en cuenta el juez ·como director del
la pregunta y, tal vez lo más frecuente, que nada sabe de
proceso que es.
los hechos por los que se le· pregúnta, pues para la época· de
sucedidos los inismos·no ·laboraba para··la persoria·juridica Esta posibilidad se hace extensiva a terceros que no
que ahorar~presenta, exculpaciones todas expresamente re- estuvieron presentes en la diligencia pero se opusieron por
pudiadas por la norma transcrita. . medio de apo,derado, al indicar el inciso siguiente del art.
198 que; "Si se trata de terceros que noestuviéron presen-
· Dé·especial interés· es el.llamado atinente a que "Para
tes en la diligencia y se opusieron por intermedio de apode-
estos efectos·es responsabilidad del representante informar-
rado,, el auto que lo decrete quedará notificado en estrados,
.. ·se suficientemente", motivo por el cual si insiste el1 señalar
no admitirá recurso, y en él se ordenará que las personas
que no puede responder debido a que no tiene información
que debeil. absolverlo comparezcan al juzgado en el día y
sobre lo que se le pregunta, incumple con este importante
la hora señalados; la diligencia sólo se suspenderá una vez
deber y el juez deberá tomar en su momento las medidas
que se hayan practicado las demás pruebas que fueren pro-
que esta renuencia col1lleva.
cedentes."
2.4. Oportunidadpara solicitar y practicar el La disposición transcrita genera una interesante in-
interrogatorio de parte quietud atinente a que si atendida su redacción, está de sobra
solicitar el interrogatorio de parte en los procesos declarati-
Como sucede con la mayoría de las pruebas, por ex-
vos, debido a que de todas formas este lo debe llevar a cabo
celencia será, si es a solicitud de parte, en la demanda o su
oficiosamente el juez y tal como sucede con toda prueba de
corrección, con su contestación, o utilizando- el derecho de
oficio, está sujeta a la contradicción de las partes, de modo
pedir pruebas adicionales que se consagra el1los procesos
que pueden _las mismas formular los correspondientes inte~
declarativos y ejecutivos al dar el traslado de ias excepcio-
rrogatorios así no los hayan solicitado, solución que no es
nes perentorias, que se podrá solicitar el decreto de su prác-
atinada debido a que el derecho de contradicción que con-
tica y excepcionalmente, en los eventos de diligencias como
cede el art. 170 del CGP respecto_ de las pruebas de oficio
las mencionadas en los incisos finales delart. l98 del CGP.
concierne con el contenido de la prueba en concreto y no
Su práctica de oficio por el juez será en la audiencia abre_ el camino para realizar actuaciones que salgan de esos
inicial del proceso verbal, sin necesidad de que se decrete límit~s, de modo que considero que si se quiere tener un in-
previamente, pues se sabe de antemano que es un paso pro- terrogatorio sometido a las reglas integrales que lo regulan
pio de ella, al disponer el numeral 1 del art. 372 del CGP es menester solicitarlo en las oportunidades antes señaladas.
que en el auto que sefí.ale fecha para tal diligencia: "En la
·Esta ·apreciación se refuerza con lo señalado en el
misma providencia, el juez citará a las partes para que_ con:.
art.199 del CGP que dispone "En el auto que decrete el inte-
curran personalmente a rendir interrogatorio" y adicionar
rrogatorio se fijará fecha y hora para la audiencia y se orde-
en el nu.nieral tercero de la misma norma que: "Si la parte y
nará la citación del absolvente.", fecha y hora que será la de
su apoderado o sólo la parte se excusan con anterioridad a
primera audiencia de trámite en los procesos verbales con
"la audiencia y el juez acepta la justificación, se fijará nueva
notificación de dicho auto por estado tal como lo previene
fecha y hora para su celebración ( .... ) En este caso, si el
el art. 200 del CGP.
juez acepta la excusa presentada, prevendrá a quien la haya
presentado para que concurra a la audiencia de instrucción Adiciona la norma que "Cuando se trate de persona que
y juzgamiento a absolver el interrogatorio." por enfermedad no pueda comparecer al despacho judicial,
se le prevendrá para que permanezca en su habitación el día
y hota señalados. De ser el caso, el juez podrá autorizar la
utilización de medios técnicos.", con lo que queda abierta oficio por el juez y el pedido por las partes, sin que pueda el
la posibilidad a que pueda practicarse la prueba empleando juez limitar el campo de acción de estas argumentado que
alguno de. los medios electrónicos que permite surtir como él ya lo practicó y que todo se limita a contradecir lo res-
si· se estuviera de cuerpo presente la diligencia y que cada pondido y, también sin que le puedan cargar a las veinte
día van adquiriendo mayor relieve. preguntas que tiene cada parte como límite máximo para
preguntar, las que hizo en uso del derecho de contradicción
De resto, los citados deben comparecer al.despacho del
de que trata el art. 170 del CGP:
juez y línlcamente se exceptúan el Presidente y el Vicepre-
sidente de la República cuyos interrogatorios se surtirán en
2.5. Número de interrogatorios de parte
sus respectivos despachos pues se quiere privilegiar a esos
dos altos funcionarios del Estado mencionados en la citada Pasando a otro aspecto del interrogatorio decretado a
norma, para que el interrogatorio que de ellos deba surtirse solicitud de parte, se tiene ·que la directriz del Código es
corilo parte que pueden ser en un proceso, se desarrolle no que norrrialmente puede· realizarse por una vez y de manera
en el despacho del juez sino en las oficinas de aquellos, de- preferencial en la primera instancia; excepcionalmente se
biéndose destacar que·la consideración legal :tió tiene nada permite su práctica en la segunda si se dan los requisitos de
que ver con la naturaleza del cargo, es decir, que no obedece que trata el art. 327 del CGP para permitir pruebas en esa
a que ellos intervengan en el proceso como representantes oportunidad, o sea, si las partes lo piden de común acuerdo,
de entidades oficiales, sino en su carácter de particulares; si d interrogatmi.o no se practicó en la primera instancia sin
naturalmente si intervienen con el carácter oficial de repre- qulpa de la parte que lo solicitó o cuando verse sobre hechos
sentante de alguna entidad estatal que pueda corresponder a ocurridos-después 4e transcurrida la oportunidad para pedir
la enumeración que aquí se hace, igualmente se goza de la pruebas en la primera instancia.
/prerrogativa. ·
N o obstante, se debe destacar el ya mencionado evento
Eso sí, nada impide que el privilegio pueda ser renun- excepcional donde se permite un segundo interrogatorio de
ciado si se quiere acudir al. despacho del juez. parte cuando se trata de las diligencias de entrega y secues-
tro y se presenta oposición en ellas o cuando un tercero que
En conclusión, será en la audiencia inicial donde pre-
no estuvo presente promovió el incidente para hacer valer
ferentemente se debe practicar el interrogatorio de parte de
sus derechos, casos en lo que los incisos cuarto y quinto
del art. 198 del CGP permiten que se pueda interrogar "en Si decide formular sus preguntas por escrito, el mismo
relación con los hechos objeto del incidente, aun cuando podrá ser presentado a partir de cuándo se pidió la prueba y
hayan absuelto otro en el proceso", precisión que pone de de allí en adelante, a más tardar el día anterior al fijado para
presente lo concreto del tema sobre el que puede versar este la práctica de la diligencia, pues ese es el alcance que tiene
interrogatorio de parte. la expresión "antes del día señalado para la audiencia"; en
efecto bien se observa que la norma dice que antes del día,
2.6. Requisitos del interrogatorio de parte lo cual implica que precluye la oportunidad el día hábil an-
terior.
Es el art. 202 del CGP la disposición que regula los
requisitos del interrogatorio de parte para poner de presente Pone de presente lo anterior que así se haya pedido la
que será oral, sin perjuicio de que se puedan formular las prueba manifestando que se formulará el interrogatorio de
preguntas "por eserito en pliego abierto o cerrado que podrá manera verbal, también se tiene el derecho a presentar, a
acompañar al memorial en que pida la prueba, presentarlo o más tardar, se insiste, el día anterior al de la fecha señalada,
sustituirlo antes del día señalado para la audiencia.", es más, el pliego escrito que contenga las preguntas. En otras pala-
puede prescindir del mismo si el absolvente está presente y bras, existe una gran elasticidad legal en el aspecto pues se
realizar el interrogatorio verbalmente. puede pedir el interrogatorío por escrit6 y luego pasarlo a
verbal o pedirlo verbal y hacer uso del derecho a presentar
En la primera modalidad, quien va a interrogar formu- las preguntas por escrito o combinar las dos modalidades.
lará las preguntas pertinentes· en el momento de la audien-
cia, posibilidad que· siempre tiene pues aún en el evento de Surge la obligada pregunta acerca de qué es mejor
que hayan presentado las mismas por escrito, tal como lo como técnica del interrogatorio, si hacerlo por escrito o
señala el art. 202 podrá, antes de iniciarse"el interrogatorio verbalmente en la diligencia. A no dudarlo, la mejor forma
sustituir el pliego presentado con preguntas verbales, total de practicar el interrogatorio es la verbal pues le permite
o parcialmente siempre y cuando el absolvente esté presen- a quien lo formula adecuar sobre la marcha sus preguntas
te, posibilidad que se pierde si no concurre el citado, pues atendida la índole de lasTespuestas recibidas, de manera tal
sería un exabrupto permitir que el solicitante pregunte .lo que, por ejemplo, es posible qué dado lo manifestado por
que a bien tenga. el absolvente se hagan superfluas algunas· de las que se te-
nían preparadas o sea necesario recabar sobre determinado
210 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE
aspecto en atención a la forma elusiva como se está respon- conocer los temas sobre los que posiblemente9 versará el in-
diendo, posibilidades que no se tienen cuando se trata del terrogatorio, aspecto que en veces puede ser de utilid~d, en
cuestionario pre elaborado. especial cuando las preguntas están dirigidas a ciertos temas
que implican la búsqueda de datos. o consultas en archivos,
No obstante, en caso de inasistencia injustificada de lo que puede agilizar la diligencia.
quien debe responder el interrogatorio, las consecuencias de
la denominada confesiónpresunta de que trata el art. 205 del En atención a que la nueva mentalidad de los abogados
CGP, que analizo adelante, son menos severas que cuando va desterrando la caduca idea de que el éxito en el proceso
se elabora el interrogatorio por escrito, de ahí que lo más está en "sorprender al enemigo", pues así se veía a la con-
aconsejable será formular las preguntas por escrito presen- traparte, cada vez se emplea más el sistema de presentar las
tado dentro de la oportunidad ya explicada y, caso de que preguntas en escrito abierto que se acompaña desde cuando
la parte comparezca, de ser necesario, utilizar el derecho de se pide la prueba, especialmente cuando se trata de personas
interrogar verbalmente y prescindir total o parcialmente de jurídicas, pues enterado oportunamente el absolvente de lo
las preguntas escritas. que se le va a preguntar es su deber realizar previamente. las
averiguaciones del caso sobre los temas específicos acerca
Adicionalmente, al presentar el interrogatorio escrito de los que ya sabe, podrán versar las preguntas, posibilidad
precave los efectos de la eventual inasistencia del abogado que no impide que el día de la diligencia se prescinda total
de la parte que .soJicita la prueba a la audiencia, porque al o parcialmente de ellas.
estar las preguntas el juez tiene en el deber de hacerlo con
las que contiene el· documento a más de fo:rmular las que de Trátese de interrogatorio verbal o escrito las partes
oficio considere necesarias. únicamente tienen derecho a formular un máximo de veinte
preguntas 10 por así señalarlo el inciso tercero del art. 202
Ahora bien, si se solicita el interrogatorio por escrito,
éste podrá ser presentado en pliego cerrado, es decir de ma- 9. Decimos "posiblemente", porque no puede perderse de vista que quien in-
terroga decida pasar al sistema de preguntas verbales y cambiar total o parcial-
nera tal que físicamente no se pueda conocer lo que contiene mente el contenido de ellas.
el interior del documento con el fin de evitar que puedan ser
10. .Considero que también respecto de los testigos es necesario establecer lí-
preparadas de antemano las respuestas o, si así se quiere, en mites a las preguntas que pueden hacer las partes bien en tiempo o en número de
pliego abierto lo que permite a la parte que debe absolverlo ellas. Conozco y junto con el juez he sido "víctima", especialmente en procesos
arbitrales, de interrogatorios de testigo que han durado dos y tres días hábiles
DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE
212
del CGP que también advierte que cuando es el juez quien destinadas a que se respondan con un sí o un no, técnica de
interroga no existe límite, pues éste podrá "adicionado con interrogatorio que obliga al absolvente de entrada a aceptar
las que estime convenientes". La norma que obedece a que o negar el hecho preguntado, pero siempre conservando el
el legislador estimó que era una cifra prudente para obtener derecho a realizarlas aclaraciones o precisiones que estime
el propósito perseguido con esta prueba, conocer la versión
•
necesanas 11
y con 1.a cual se busca esencialmente provocar
de la parte y eventualmente lograr una confesión. una confesión, o bien pueden ser meramente explicativas,
cuando se ausculta la versión de determinados hechos, po-
Las preguntas deben ser relacionadas con la materia sibilidad que tampoco descarta que dentro del relato pueda
del litigio, elatas y precisas, aspecto este último que hace surgir una confesión.
referencia a que, tal como lo advierte el inciso cuarto del
art. 202 "El juez excluirá las preguntas que no se relacionen Así, por ejemplo, será pregunta asertiva una del si-
con la materia del litigio, las que no sean claras y precisas, guiente tenor: "Diga cómo es cierto sío no que eldía 3 de
las que hayan sido contestadas en la misma diligencia o en abril de 2017 se celebró contrato de arrendamiento eritre
interrogatorio anterior, las inconducentes y las manifiesta- Ud,. y el señor X respecto del inmueble Z"; sobre el mis-
mo aspecto la pregunta puede no ser asertiva y se redacta
mente superfLuas."
así: "Sírvase explicar los pormenores que rodearon la cele-
Ciertamente, la técnica de elaboración de las preguntas bración del contrato de arrendamiento entre Ud. y el señor
en el interrogatorio de parte dice mucho de la preparación X respecto del inmueble Z". Se observa que en elprimer
del abogado que las presenta, porque en no poca:s ocasiones evento el absolvente debe necesariamente admitir o negar
la que formula envuelve un número plural de ellas; además, la celebración del contrato, pudiendo, si lo quiere, dar acla-
es usual que por ignorancia sobre el tema se piense que es raciones o precisiones, mientras que en el segundo ejemplo
/necesario hacer las veinte que señala la ley cuando se trata puede entrar a señalar que jamás existió contrato o relatar
de un máximo permitido y no de una cifra que fatalmente se sus pormenores lo que implica que acepta la existencia del
debe observar; las. preguntas pueden.ser asertiva~, es decir nusmo.
con el mismo declarante. Urge disciplinar a nuestros abogados en este campo.
Si se ha logrado con éxito en el interrogatorio de las partes, nada impide hacerlo 11 El inciso quinto del art. 203 del CGP se ocupa del tema al resaltar que
con el de los testigos. Por vía puramente hipotética, pregunto, ¿no será suficiente "Cuando la pregunta fuere asertiva, la contestación deberá limitarse a negar o
limitar a un máximo de cincuenta las preguntas al testigo? ¿O limitar a tres horas a afirmar la existencia del hecho, pero el interrogado podrá adicionarla con las
la posibilidad de interrogar a cada parte, sin que importe el número de ellas? explicaciones que considere necesarias."
214 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE . HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 215
Es el juez como director del proceso quien debe ejer- alguno, 12 aspecto que reafirma el art. 202 del CGP., al seña-
citar los poderes de dirección que de manera específica se le lar que dentro de la práctica del interrogatorio "el objetante
asignan para el interrogatorio de parte; infortunadamente en se limitará a indicar la causal y el juez resolverá de plano
la práctica esto no siempre sucede, pues son raros los even- mediante decisión no susceptible de recurso."
tos en los que realmente conoce a fondo el asunto, circuns-
Dispone el penúltimo inciso del art. 202 que: "Las pre""
tancia que impide que se pueda ejercer el control advertido,
guntas relativas a hechos que impliquen responsabilidad pe-
de manera que usualmente es el apoderado de la parte con-
nal se. formularán por el juez sin juramento, con la preven-
traria quien;pone de presente·que las preguntas.pueden ser
ción al interrogado de que no está en el deber de responder-
superfluas, confusas o capciosas y le pide al juez que ordene
las", norma que se inspira en lo señalado por el art. 33 de la
que se rehaga la misma o que no se formule y es aquí donde
C. P., en cuya parte inicial se advierte que ''Nadie podrá ser
es menester que el juez no permita un debate que la ley.no
obligado· a declarar en contra de sí mismo", 13 con lo que se
patrocina.
En efecto, cuando lo anterior sucede muchos jueces 12 Creo que en este aspecto nuestro sistema es similar al norteamericano, tan
conocido en nuestro medio por las numerosas películas sobre estos temas, donde
admiten y aún copian si no se está grabando los argumentos, el juez decide si hay lugár o no a la objeción, sin permitir debates de ninglina
en veces extensos' que .presenta el objetante y una vez ex- índole: ·
puestos corren traslado de ellos a la otra parte para escuchar 13 LÓPEZ BLANCO Hernán Fabio, Aspectos de la Constitución Nacional
su réplica, luego de lo cual toman la decisión pertinente, frente al derecho procesal civil, artículo publicado en Derecho Público, revista de
facultad de derecho de la Universidad de los Andes, No. 2 páginas 35 a 37, donde
contra la cual se interpone recurso de reposición y le dan se estudió elproblema que inicialmente se presentó con la vigencia del art. 33 de
trámite al mismo! !!, lo que implica un nuevo traslado !! !, la C. P., que reemplazó al art. 25 de la Carta de 1886 que expresamente advertía
proceder que es a todas luces indebido por ser dilatorio· del que la prerrogativa era exclusivamente en asunto "criminal, correccional o de
policía:', pues la omisión del nuevo texto fue tomada como que se extendía ato-
/proceso, pues escuchados los argumentos del objetante, que dos. los campos aseverándose que se acababa el interrogatorio de parte con fines
dada la concreción del punto deben ser cortos y precisos, el de obtener la confesión, aspecto a todas luces equivocado, de modo que en el
artículo en'refetencia advertimos que: "es lo cierto que el estudio sistemático de
juez determina si hay o no lugar a aceptar la solicitud, sin la Constitución de 199llleva a la inequívoca conclusión que el art. 33 concierne
necesidad de consignar los debates en el acta y siempre te- exclusivamente con el campo penal y que el interrogatorio de parte mantiene sin
modificación alguna su estructura en el procedimiento civil"; igualmente anota
niendo de presente,quelo por él definido no admite recurso
que: "Cierto es que la Constitución de 1991 innovó en muchos aspectos, pero
no lo es menos que mantuvo la tradición jurídica en otros, que por adecuados y
operantes no era del caso modificar, de ahí que debemos cuidamos de· caer en el
establece un aspecto puramente potestativo del absolvente Naturalmente, la respuesta debe ser analizada por el
de responder, si así lo desea, esas preguntas, que no quedan, juez y de ser contraria a la realidad le permitirá el análisis
así las conteste, bajo la gravedad del juramento. crítico pertinente para la solución del concreto caso someti-
do a su decisión porque es de suponer que si el· interrogado
Significa lo anterior que es posible preguntar acerca
quiere responder, así no esté. en obligación de hacerlo, su
de hechos que conlleven, de ser aceptados, responsabilidad
respuesta, dejando de lado las implicaciones penales, debe
penal, pero que el juez advertirá al absolvente que no está
ser evaluada por el juez al hacer la crítica pertinente toman-
en el deber de responder, y si lo quiere hacer la respuesta
do en consideración si se ajusta o no a la verdad; en otras
no se entiende bajo la gravedad del juramento, de manera
palabras, la ley, para evitar que el interrogado mienta, so-
que en caso de que sea mentirosa no genera responsabilidad
bre el entendido que nadie está en obligación de auto incri-
penal por falso testimonio, por falta de tipicidad ~e la con-
minarse penalmente le otorga la facultad de abstenerse de
ducta dado que el art. 442 de la ley 599 de 2000, Código
responder, sin que esa conducta omisiva pueda ser tomada
Penal, exige como elemento del reato que el declarante se
como indicio en su contra; pero si no quiere hacer uso de la
halle bajo la gravedad del juramento al disponer: "El que
prerrogativa, acepta responder y la respuesta es mentirosa,
en actuación judicial o administrativa,. bajo la gravedad del
así no genere responsabilidad penal por lo explicado, puede
juramento ante· autoridad competente, falte a la verdad o .la
ser tomada como un factor en contra del interrogado, pues
calle total o parcialmente, incurrirá en prisión de seis (6) a
se asume que si quiere responder es. para decir la verdad.
doce (12) años.'J
En resumen, si se formula una pregunta cuya respuesta
error qué se observa con frecuencia luego del5 de julio de 1991, de pensar ~u e el conlleve aceptar hech~s que impliquen responsabili(lad pe-
estado de derecho se inicia con la Constitución de 1991 y que nada de lo eXlsten- nal, no existe el deber ele contestarla y si se quiere contestar
te con anterioridad a ella sirve. Por eso las razones que justificaron el art. 25 de la
/Constitución de 1886, el derecho a no declarar en contra de sí mismo o de ciertos no será bajo la gravedad del juramento; pero si la pregunta
parientes, se circunscribieron al campo penal, y de manera i~~l se mantienen, implica hechos cuya aceptación conlleve responsabilidad
dado el carácter aflictivo, personalísimo y normalmente restncttvo del derecho
de libertad que se predica de las sanciones que allí se hallan consagradas para sus
civil, comercial, de familia o laboral no sólo está en el deber
irifractores, que lo serán siempre individuos de la especie humana, o sea personas de responderla sino que se hará bajo la gravedad de jura-
naturales, jamás lasjuridicas". La Corte Suprema de Justicia en sentencia 129 de mento, debido a que, se reitera, la excepción es únicamente
octubre 17 de 1991, fue de este mismo parecer, que también lo es del profesor
Jairo Parra Quijano, en informe de junio 29 de 1991 dirigido al Tribunal deBo- para el campo penal.
gotá, de ahí que es hoy un tema pacífico.
2. 7. La práctica del interrogatorio de parte El juramento es una formalidad que está exenta de
todo matiz religioso, pues se trata de un acto netamente ci-
La regula el art. 203 del CG que en su inciso primero
vil, de donde se infiere que no puede alegar el interrogado la
señala: "Antes de iniciarse el interrogatorio, se recibirá al
reserva· de conciencia para negarse a prestarlo, so pretexto
interrogado juramento de no faltar a la verdad", foni1alidad
de que no cree en Dios, o que no es cristiano, pues es ajena
que numerosos jueces tienden a dramatiiar,14 cuando es
a esta ceremonia la invocación de toda divinidad debido a
lo cierto que se trata de una actuación severa y sencilla
que con ella lo único que se persigue es la manifestación de
donde se advierte al que va· a rendir interrogatorio de parte
que quien va a declarar dirá la verdad; de ahí lo atinado del
que es su deber decir la verdad acerca de lo que supiere y
parecer de la Corte ConstitucionaH 5 al aseverar con relación
fuere preguntado, so pena de incurrir en el delito de falso
al juramento, ·que permitir "que algunas personas formulen
testimonio. Y ya.
al respecto objeciones de conciencia, llevaría a vulnerar el
Están por entero de sobra, es más atentan contra los principio· de igualdad contenido en el artículo 13 superior.
artículos 13, 18; y 19 de la Constitución, ceremonias de ju- Y ello por éuanto, admitida tal objeción, quienes la propu-
ramento donde quien va a jurar lo·hace teniendo de presente sieron· quedarían desvinculados de la' responsabilidad penal
un Cristo, o colocando su mano derecha sobre una biblia, u que se deriva del hecho de faltar a la verdad eh los casos en
obligándolo a que leva.Ílte su brazo derecho y con los dedos que la ley exige el juramento, mientras que a quienes dieren
pulgar e índice hagaJa señal de la cruz, rezagos todos de cumplimiento a la obligación de jurar, sí podría deducfrse-
superadas épocas donde se creía que la religión católica era les la referida responsabilidad en los casos de falso testimo-
la "oficial"; tampoco existe una formula ~acramental para nio y falsa denunciá."
surtir la ceremonia, basta que se cumpla eón lo advertido.
Ah!! Y en parfe alguna la ley señala que el juramento se A riesgo de incurrir en los bizantinismos que tanto
/ > •
tiene que recibir de pie.

• , <
criticamos, si un declarante se niega a ''jurar" por estimar

que de acuerdo con su criterio y conciencia no le es dable
hacerlo el problema es de fácil solución, le basta prometer
que dirá la verdad y asunto solucionado. Los efectos son los
14 TABORI Paul, Historia de la Estupidez Humana, Ed. Siglo XX, Buenos
mismos. Esa es la magia de los eufemismos ¡ r-
Aires, página 117 quien comenta: "Una de las características más destacadas de
la estupidez burocrática es hacer complejo lo que es simple, sinuoso lo directo y
convertir al clise en profunda y reveladora verdad". 15 Corte Constitucional, sentencia C-616 noviembre 27 de 1997.
220 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN
··-·
FABIO ..LóPEZ. BLANCO 221
En el desarrollo de la diligencia corresponde al juez cumental, de modo que no están sometidas a contradicción
dar las explicaciones pertinentes si el interrogado manifies- como si se tratara de ése medio pues ser estiman como parte
ta que no entiende la pregunta, así como evitar que se den de la respuesta ..
respuestas evasivas o vagas, caso en el cual lo amonesta-
rá previniéndolo acerca de los efectos de su renuencia, que Debe quedar establecido que no le está permitido a
tal como lo advierte el art. 205 del CGP, implica presumir quien absuelve un interrogatorio de parte utilizarlo para
como· ciertos los hechos susceptibles de confesión sobre los aportar documentos pues esa posibilidad la abolió el CGP,
que versen esas preguntas si son asertivas y, si no lo fueren, lo que tampoco puede hacer quien pregunta.
los hechos de la demanda o de su contestación que admitan
esa posibilidad, según sea demandante o demandado. 2.8. El interrogatorio de parte como prueba
extraprocesal
Señala el inciso final del art. 203 que ''La parte al ren-
dir su declaración, podrá hacer dibujos, gráficas o repre- El artículo 184 del CGP, señala que: "Quien pretenda
sentaciones con el fin de ilustrar su testimonio; éstos se- demandar o tema que se le demande, podrá pedir, por una
. .
rán agregados al expediente y serán apreciados como parte sola vez, que su presunta contraparte conteste el interroga-
integrante del interrogatorio y no como documentos. Así torio que le formule sobre hechos que han de ser materia del
mismo, durante la declaración el interrogado podrá reco- proceso. En la solicitud se indicará concretamente lo que se
nocer documentos que obren en el expediente.", norma que pretenda probar y podrá anexar el cuestionario, sin perjuicio
tiene dos precisos campos de aplicación; el primero con- de que lo sustituyatotal o parcialmente en la audiencia".
cierne con la posibilidad de que al rendir la declaración el Dado que se trata de una diligencia por fuera del pro-
absolvente ilustre su dicho con "dibujos, gráficas o repre- ceso la competencia de acuerdo con el numeral 1O del art.
/ sentaciones" que puede ejecutar en el momento mismo de 20 del CGP que regula las funciones de los jueces civiles del
su respuesta, pero que también puede llevar preelaborados, circuito en primera instancia le corresponde, a prevención
pues no se puede perder de vista que usualmente se sabe a estos o a los jueces civiles municipales, pues textualmente
sobre qué tópicos pueden versar las preguntas debido a lo señala la norma: "A prevención con los jueces civiles mu-
concreto del debate judicial respectivo, solo que dichas ela- nicipales, de las peticiones sobre pruebas extraprocesales,
boraciones gráficas no reciben el tratamiento de prueba do- sin consideración a la calidad de las personas interesadas,
222 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE HERNÁN FABIO LÓPEZ
·~ " .. . BLANCO
"
223
ni a la autoridad donde se hayan de aducir", mientras. que co, es obtener una confesión y que si ésta se logra por el me-
por el factor territorial según el art. 28 numeral 14 "Para dio extraprocesal que analizo, caso de que de ella smja una
la práctica de pruebas extraprocesales, de requerimientos y obligación clara, expresa y exigible, es decir que se reúnan
diligencias varias, será competente el juez del lugar donde los requisitos del art. 422 del CGP, servirá para adelantar
deba practicarse la prueba o del domicilio de la persona con la correspondiente ejecución, lo que viene a eliminar todos
quien debe cumplirse el a:cto, ·según el caso." los pasos propios de un proceso declarativo, usualmente un
verbal y hace innecesario el curioso proceso monitorio, de
La posibilidad de solicitar el interrogatorio de parte
ahí precisamente la razón de ser del inciso final del art. 422
extra proceso lo permite la ley por una vez, de manera que
al resaltar que "La confesión hecha en el curso de un proce-
precluye por agotamiento de la diligencia, que no puede ser
so no constituye título ejecutivo, pero sí la que conste en el
mirado entre sujetos de derecho, sino frente a los hechos interrogatorio previsto en el art. 184" .16
que pueden ser materia del proceso, de ahí que no es posi-
ble pensar que por la circunstancia de que una persona haya Adicionalmente el interrogatorio de parte extra proce-
logrado la absolución de un interrogatorio de parte por otra, so suple con largueza la actuación propia del inútil proceso
en un futuro no pueda de nuevo solicitar dicha diligencia, si monitorio, que con múltiples vericuetos procesales apunta
la petición versa sobre hechos diversos que podrían originar a lo que de manera directa se puede obtener con la solici-
un proceso diferente. · · tud de interrogatorio de parte extra proceso y es por eso
que reafirmo que es solemne tontería por conllevar pérdida
Ciertamente, no se puede perder de vista que la nor-
de tiempo, acudir al proceso declarativo monitorio, en mala
ma hace referencia a "hechos que han de ser materia del
hora establecido, afortunadamente tan solo para asuntos de
proceso", de manera que si se trata de otras circunstancias
mínima cuantía.
~s viable la misma, aspecto que además orienta el hecho de
que para dar curso a la petición se debe indicar el motivo de 16 LÓPEZ BLANCO Hemán Fabio, Código General del Proceso, Parte Espe-
la prueba. cial, tomo II, Dupre Editores, Bogotá, 2017, donde comento que "Esta norma se
explica si se tiene presente que cuando la confesión de una obligación se produce
Destacada es la importancia de este medio probatorio, en el curso de un interrogatorio de parte pedido como prueba en un proceso, la
circunstancia creadora de la obligación debe reflejarse en el análisis que el juez
pues no se puede perder de vista que uno de los objetivos baga en la sentencia de dicha prueba, pues de reunirse todos los requisitos legales
básicos del interrogatorio de parte, aun cuando no es el úni- y con base en esa confesión, muy probablemente el juez dictará fallo condenato-
rio que, como ya se vio, también es un título ejecutivo".
224 DE LA PRUEBA DE DECLARACIÓN DE PARTE
CAPÍTULOVITI
DE LAPRUEBADE CONFESION
"Es un defecto común en los hombres
el decir más fácilmente lo qye quieren
que sea oídopor otro que ceñirse a la
verdad."
José Saramago, Memorial del Convento.
l. GENERALIDADES. PRECISIÓN DEL

CONCEPTO DE CONFESIÓN
El Código de General del Proceso consagró en el art
165 como medio de prueba autónomo el de confesión y para
regularlo destina los artículos 191 a197, que preceden al tí-
tulo "Declaración de parte y confesión", por ser ésta, como
antes se dijo, una de las posibilidades que surgen cuando se
surte el med~o probatorio denominado declaración de parte,
de ahí que es pertinente ocupamos del tema mirado como
lo que es, una eventual consecuencia del interrogatorio de
parte, pero con autonomía como medio de convicción.
De acuerdo con el diccionario de la Real Academia

Española de Lengua, dentro de las varias acepciones que
admiten las palabras "confesar y confesión", no existe nin-
226 DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 227
guna que se adecue integralmente al significado que ellas se realiza ante unjuez en ejercicio de sus funciones, dentro
tienen al ser tratadas en el CGP, pues jurídicamente no bas- de la diligencia: de interrogatorio de parte; todas las demás
ta que alguien exprese "voluntariamente sus actos, ideas o serán extrajudiciales; así las cosas, se tiene que será confe-
sentimientos verdaderos", ni es suficiente para configurarla sión judicial aquella que se hace ante un juez al absolver el
"la declaración que alguien hace de lo que sabe, espontá- interrogatorio de parte dentro del proceso o fuera de él, y
neamente o preguntado por otro''' dado que siempre es me- también adquiere esa connotación la que está contenida en
nester, por ser esta. la característica determinante de toda la demanda .o en su. contestación por cuanto se trata de un
confesión, que de la manifestación se genere la aceptación acto que se surte ante un juez y el art. 193 del CGP expresa-
de hechos que implican un perjuicio para quien la hace, as- mente le da esos alcances.
pecto que trataré a espacio y que resalta el numeral2 del art.
191 al señalar que uno de los requisitos de la confesión es La confesión judicial puede ser provocada o espontá-
el de que "verse sobre hechos que produzcan consecuencias nea. Es provocada la que hace una parte en virtud de interro-
jurídicas adversas al confesante o que favorezcan ala parte gatorio de otra parte o del juez, con las formalidades esta~
contraria", de manera que sólo integrando las nociones ex- blecidas en la ley y espontánea la que se hace en la demanda
puestas se tiene el cabal alcance de la confesión para efectos y su contestación o en cualquier otro acto del proceso sin
jurídicos. previo interrogatorio.
Concluyo así que entiendo por confesión la mairifesta- Así las cosas se tiene que la confesión judicial extra-
ción que voluntariamente hace, bien espontáneamente, ora procesal siempre será provocada, pues al no existir proceso
por ser expresamente requerido, un sujeto de derecho acer- depende de la solicitud que formula la parte y de las pregun-
ca de hechos que pueden producirle consecuencias jurídicas tas que ella presente, mientras que la judicial admite las dos
/adversas. posibilidades dado que se está en el curso de un proceso.
De especial interés resulta elprecisar los alcances de la

2. CLASES DE CONFESIÓN confesión espontánea de manera que me refiero a continua-
Si bien el tema no quedó regulado expresamente en ción a esta modalidad y, en primer término, resalto que como
el CGP, no es óbice para señalar que existen dos clases de lo usual es que la demanda y su contestación se presenten
confesión, la judicial y la extrajudicial. Es la primera la que por intermedio de· apoderado judicial, el art. 193 del CGP
228 DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 229
destaca que: "La confesión por apoderado judicial valdrá no permite que el apoderado judicial intervenga en la dili-
cuando para hacerla haya recibido autorización de su poder- gencia de interrogatorio de-parte en reemplazo del poder-
la
dante, cual se entiende otorgada para la demanda y las ex- dante y aún en el evento de que no se confiera, la ley-presu-
cepciones, las correspondientes contestaciones, la audiencia me que por ser otorgado, los hechos 1 que perjudiquen a la
inicial y la audiencia del proceso verbal sumario. Cualquier parte respectiva que se expresen en la demanda, las excep-
estipulación en contrario setendrá por no escrita.", de modo- ciones, sus contestaciones se tienen como confesados, de
que es del caso explicar el alcance de la norma. ahí el especial cuidado que deben observar los apoderados
judiciales en la elaboración de esos memoriales, pues se tr~-
Dentro de las facultades que se otorgan al constituir
-ta de casos donde de manera especifica la ley asume que se
un apoderado judicial no se hallan, de acuerdo con el inciso
puede -confesar. 2 -
cuarto del art. 77 del CGP, las de "realizar actós reservados
por la ley a la parte misma; tampoco recibir, allanarse, ni La inquietud que surge frente al art. 194 en lo que a la
disponer del derecho en litigio, salvo que el poderdante lo presunción respecta, es la de si por la circunstancia de que
haya autorizado de manera expresa." se indique en el poder de manera expresa que el apoderado
En este orden de ideas se tiene que la confesión es por 1 Importante es .resaltar que los efectos de la confesión por apoderado
judicial deben mirarse frente a los hechos expresados en esas actuaciones judi-
excelencia un acto reservado por la ley a iá. parte misma,
cial~s y no respecto de las pretensiones; por eso me identifico con el profesor
pues ya se vio que el absolvente deberá concurrir perso- Remando Devis Echandía cuando advierte que "Tampoco existe confesión en
nalmente, razón por la cual no puede el apoderado judicial las pretensiones subsidiarias de la demanda, ni en las excepciones, porque no se
formulan con el propósito de declarar sino de perseguir el benefieiomenor, en
comparecer a absolver el interrogatorio de parte, así tenga el supuesto de que sea negado el principal; quien así demanda o excepciona no
expreso poder para confesar, de manera tal que no por seña- declara sino que pide una declaración favorable, luego es imposible admitir que
en ellas exista una confesión expresa y terminante de hecho o del derecho pre-
larse en esta norma que puede ser otorgado poder especial al tendido o de la excepción propuesta subsidiariamente". Compendio de derecho
apoderado judicial para confesar, éste no podrá comparecer Procesal, Pntebas Judiciales, Ed. ABC, Santafé de Bogotá, Tomo II, 9 edición,
en reemplazo de su poderdante, dado el·carácter personalí- págs. 204 y 205. Ciertamente, si, por ejemplo, al excepcionar el apoderado dice
que nada se debe y en subsidio que se declare que tan solo se adeuda la mitad de
simo del acto. lo demandado, no significa lo anterior que esté confesando que reconoce) deber
esa mitad.
Así las cosas, se observa que el poder expreso para
2 Para los restantes eventos si no existe el expreso poder para confesar lama-
confesar poca es la utilidad que tiene, pues así se otorgue, nifestación del apoderado no vincula caso de que conlleve efectos pe¡judiciales
para su poderdante.
DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 231
no tiene facultad para confesar, queda sin efecto lo señalado Además, desvertebraría la esencia del contrato de man-
acerca de que se presume la autorización para los eventos dato donde las actuaciones del mandatario obligan al man:-
relacionados de manera taxativa en la disposición. dante si se hallan dentro del objeto propio de su actividad,
como lo sori en el caso del mandato judicial las. actividades
Considero qúe no es posible aceptar que el negar ex-
relacionadas en el artículo en comentario.
presamente el poder para confesar deja sin efecto lo seña-
lado en la norma para la demanda, las excepciones y las En conclusión, las hipótesis contempladas en el art.
correspondientes contestacipnes, la audiencia inicial y la 193 del CGP son de imperativa observancia y resulta inefi-
audiencia del proceso verbal sumano, debido a que. el art. caz la advertencia de que para ellas no se tiene facultad, lo
193 del CGP es disposición de orden público por formar que es perentorio ante la expresa indicación del inciso final
parte del CGP y no ser de aquellas donde expresamente se de la norma, en el sentido de que ''Cualquier estipulacióri en
permite que la voluntad de las partes pueda alterar su alcan- contrario se tendrá por no escrita."
ce, máxime cuando finaliza el artículo con la advertencia·de
que "Cualquier estipulación en contrario se tendrá por no 3. REQUISITOS DE LA CONFESIÓN
escrita".
El artículo 191 del CGP, es la disposición que se ocu-
Resultaría un atentado .contra.la lealtad procesal y res- pa de señalar los requisitos que deben estar reunidos para
taría seriedad al proceso, permitir que por la circunstancia que exista una confesión y determina, a más de los que
de que el ser otorgado el poder e involucrar dentro del mis- son comunes para la validez de todo acto jUrídico, tales
mo la expresa advertencia de que el apoderado carece de como la capacidad para hacerla, que debe ser plena, es de-
facultad para confesar, lo que se asevere· en alguna de .las Sir.tener capacidad de goce y el poder dispositivo sobre. el
, actuaciones relacionadas, así implique confesión~ no vin- derecho confesado.(numeral1), pues elemental resulta que
cula al poderdante pues carecería de efectos probatorios la mal puede· un ·sujeto de derecho disponer, confesando, de
aceptación de hechos que pueden ser perjudiciales para la dt;!rechos sobre los cuales no tiene poder de disposicion;
parte que es apoderada, so pretexto de que lo que aseveró su igualmente es de la esencia de ese acto jurídico, como de
mandatario judicial no tiene efectos por habérsele prohibido cualquier otro, el que sea ''expresa, conscjente y libre" (art.
confesar. 191 numeral4), de manera que una confesión realizada en
estado de alteración mental o bajo coacción obviamente no .En segundo término el numeral 2 del art. 191 del CGP
puede ser válida. exige que· "verse. sobre hechos que produzcan consecuen'"'
cias jurídicas adversas al confesante o que favorezcan a la
Advierto que no es menester que el exponente_tenga la parte contraria", con lo cual se resalta que es de la esencia
expresa voluntad de confesar, pues si delo que dijo surge de la confesión que el hecho admitido pueda derivar una
un hecho que puede serle lesivo, así no haya sido esa su obligación para quien confiesa o. generar el reconocimiento
intención, a no dudarlo existe confesión3, lo que errad!ca la de una relación jurídica· que, a su vez, cree efectos obliga:..
exculpación atinente que no fue su propósito confesar. ~ionales, tal como sucede, por ejemplo, cuando se acep'ta
Y es que.no aceptar-esta posición implicarla adicionar que se debe Uii dinero o si se reconoce que se es padre del
para la validez de la confesión otro .requisito no previsto-en supuesto hijo. ·
l:1ley, como sería el de que aparezca establecido el ánimo, Resalto que la expresión «O que favorezcan a la parte
propósito o deseo expreso de confesar. contraria» no es pleonástica como aparentemente se pudiera
pensar, debido a que la norma establece dos posibilidades
diversas en las que puede surgir una declaración de parte
3 · Dentro de las muchas discusiones inútiles a que somos tan dados los pro- con características de confesión; en primer término y como
la
cesalistas, en materia de derecho probatorio existe atinente a si se requiere el elemento esencial de la confesión, que produzca "conse-
llamado "animus con:fitendi", es decir, el-propósito expreso de renunciar al de-
recho que se afecta c~mo resultado de la confesión. Al respecto nos remitimos a cuencias jurídicas ·adversas al confesante~', lo .que no nece.,.
la obra citada del profesor Devis Echandía, 9a edición, páginas 199 a 203, donde sanamente' determina que "favorezcan a la parte contraria",
relaciona las seis tesis !! expuestas por tratadistas acerca del alcance del animus
con:fitendi, y en donde concluye, aspecto que a todas luces es el correcto, que
porque si bien es cierto eso sería lo usual, nada impide que
"hay confesiónjudicial sin que se tenga otra intención distinta de la de hacer una se pueda predicar esa favorabilidad respecto de un tercero
declaración sobre el hecho, sin consideración alguna sobre las consecuenCias ajeno. al proceso y no de la parte contraria, sin que por ese
jurídicas de su acto y sin intención de darlo por cierto para efectos procesales; ~s
decir, es necesaria la plena conciencia de lo que se declara, pero no es necesano Íl:iotiv~- el acto deje de ser confesión. .
pensar que se está haciendo un reconocimiento del hecho para que sea conside-
rádo verdadero en el proceso en que ocurre o en uno futuro.'' PARRA QUIJA- En efecto, puede darse el caso en el cual el hecho con-
NO Jairo, Manual de Derecho Probatorio, Ed. Librería del Profesional, Bogotá,
fesado favorece a un tercero ajeno al proceso, como sería,
1998, ga edición, página 274 igualmente señala que "El artíeulo 195 numeral4
del C. de P. C., solo exige que la confesión sea consciente (que no haya inconsis- por ejemplo que el interrogado admita que debe un dinero
tencia) y que sea libre, de tal manera que en ninguna parte se pone como requisito pero no a la parte contraria sino a un sujeto ajeno al mismo.
que se tenga por parte del confesante un ánimo específico".
Es claro que en este evento existe confesión pues perjudica la demanda. Raciocinio que igualmente es predicable de la
a quien lo hace, pero no favorece a la parte contraria, de ahí caducidad.
que ciertamente la expresión no es redundante o pleonás-
tica. Es por eso que en casos como los mencionados carece
de eficacia la confesión de la parte, noción que tiene especial
Como tercer requisito para que haya confesión válida interés eh algunos precisos eventos en los que la ley deriva
establece elnumeral·3·d~l art: 191.del CGP, ''que recaiga sanciones o consecuencias por incumplimiento de deberes
sobre hechos respecto de los cuales la ley no exija otro me- procesales, pero condiciona su aplicación a que el hecho sea
dio de prueba;', con lo que se quiere significar que el hecho susceptible de prueba de confesión, tal como sucede, por
confesado no debe ser de aquellos respecto de los que nor- ejémplo, con el art. 205 del CGP cuyo inciso primero dispo-
ma especial exija una determinada formalidad probatoria, o ne: "La inasistencia del Citado a la audiencia, la renuencia a
cuando sin exigirla expresamente elimina la posibilidad de responder y las· respUestas ·evasivas, harán presumir ciertos
que la confesión sea prueba pertinente, tal como sucedería, los hechos susceptibles de prueba de confesión sobre los
por ejemplo, para ilustrar el primer evento, coi:rla transfe:- cuales versen las preguntas asertivas· admisibles contenidas
rericia de los derechos reales<constituidos sobre bienes in- en el interrogatorio escrito."
muebles que necesariamente deben probarse por. medio de
la escritura pública registráda,. o de la.promesa de venta ci- ·Dentro de este requisito tiene especial connotación el
vil donde se exige que conste por escrito o, para referirnos regulado en el art. 195 del CGP, en donde se advierte que
al segundo, a la prohibición de· confesar ,establecida para no va.le la. confesión (rii espontánea o provocada) "de los
~' ~
representantes de la Nación y otras entidades públicas en el representantes de las ,entidades públicas cualquiera que sea
art.195 del CGP. el orden a que pertenezcan o el régimen jurídico al que estén
somet~d~s", disposición que tiene su razón de ser en impedir
be igual manera, no es posible probar por confesión que con el f~cil medio de confesar se comprometa la res-
la prescripción extintiva ~pues ella no surge del hecho de ponsabilidad de esas entidades estatales, pues bien cop()cida
que una parte la acepte sino de la constatación objetiva que en la manera descuidada y, en no pocas veces ilícita como
realiza el juez del lapso ·transcurrido entre el momento de se dispone de los intereses de entidádespúblicas, de ahí que
la exigibilidad de la obligación y el día en que se présentó no pueda ser tenida como confesión la aceptación de hechos
nodvos para la entidad realizada por su representante, pues
siempre debe la circunstancia respectiva estar soportada en la solicitud'.', so pena de que se imponga multa de cinco a
otros medios probatorios. diez salarios mínimos.
Desde el punto de vista práctico menor es la utilidad La anterior disposición la considero contraria a la
de la restricción, pues sabedores de. las responsabilidades Constitución, pues atenta. contra la norma que. consagra el
penales que conlleva el disponer indebidamente de bienes debido proceso, debido a que no permite la contradicción de
oficiales, los funcionarios corruptos acuden a otros medios esta prueba, es decir que puedan las partes contrainterrogar
más sutiles de lograr el torvo propósito 4 • acerca del contenido de la versiÓn suministrada.
En todo caso, la ley no impide que puede decrétarse En efecto, así mencione que. se· trata de un "informe
respecto de los representantes de esas personas jurídicas de escrito", destaco que no se está en el everito del medio de
derecho público 5 la prueba del interrogatorio de parte siem- prueba previsto en el art. 275 del CGP que regula "La prue-
pre y cuando no tenga fines.de confesión, el ~ual·se practica ba por informe" y que se refiere a que: "A petición de parte
en la forma señalada en el inciso segundo de la disposición, o de oficio el juez podTá solicitar-informesa entidades públi-
es decir, ordenando que er representante administrativo de cas o privadas, o a sus representantes, o a cualquier persona
la entidad "rinda informe por escrito bajo juramento, sobre sobre hechos, actuaciones, cifras o demás datos que resulten
los hechos debatidos que a ella conciernan determinados en de los archivos o registros de quien rinde el informe, salvo
los casos de reserva legal. Tales informes se entenderán ren-
4 Ciertamente, no es usual que un funcionario público de lo~ citados que
quiera peJjudicar el patrimonio de la entidad que representa confiese obligacio- didos bajo la gravedad-del juramento por el representante,
nes a cargo de la misma con él fin de dar base para que la sentencia sea eri contra. funcionario o persona responsable del mismo.", medio de
Esos delincuentes de cuello blanco, lacras sociales que tanto dañQ causan, se
valen de medios más sofisticados y clandestinos en orden a lograr sus protervas
prueba que según el art. 277 del CGP tiéne establecida la
/ finalidades por eso, imponentes y orgullosos se siguen paseando de cargo en car- forma de ejercitar el derecho de contradicción, al indicar
go, e i11cluso a algunos se les tiene como prohombres de nue¡:;tra nacionalidad!! que ''Rendido el informe, se dará traslado a las partes por el
Cuánta razón tiene quien aseveró que con estos "conspicuos funci911arios", que
tantas cruces ostentan en sus pechos, lo justo sería colgarlos de una de ellas. término de tres (3) días, dentro del cual podrán solicitar su
aclaración; complementación o ajuste a los asuntos solici-
5 La disposición comprende a todas las entidades de derecho público, sin
que interese si son del orden nacional, departamental o municipal, o se trata de tados.", posibilidad no prevista por laley en el evento que
empresas industriales y comerciales del Estado, pues basta que se ostente esa nos ocupa.
calidad para, que obre la prohibición de confesar, más no la de rendir el interro-
gatorio de parte en la forma advertida.
Para remediar el grave vacío advertido sugiero como Como siguiente requisito en orden a la validez de la
solución la de acudir el art. 12 del CGP que dispone:"Cual- confesión señala el numeral 5 del art. 191 del CGP, "Que
quier vacío en las disposiciones del presente código se lle- verse sobre hechos personales del confesante o de los que
nará con las normas que regulen casos análogos. A falta de tenga o deba tener conocimiento", regulación que en su parte
éstas,. el juez determinará la forma de realizar los actos pro- primera es inobjetable porque es evidente que si se confiesa
cesales con observancia de los principios constitucionales y siempre es sobre hechos personales pues se trata de aceptar
los generales del derecho procesal, prpcurando hacer efecti- hechos que·pueden serperjudiciales.para quien la hace, de
vo el derecho sustancial.", y aplicar por vía analógica el an- · ahí que no puede existir confesión proveniente de hechos
teriormente transcrito art. 277 es decir corriendo traslado de ajenos, que ~s la explicación que nuestra doctrina pretende
la versión rendida a las partes para que pidan "aclaración, dar a)a expresión "o de que tenga o deba conocimiento", a
complementación o ajuste a los asuntos solicitados." todas luces fuera de contexto como se pasa a demostrar.
. .
Tampoco veo ilegal que el juez de oficio disponga que · Ciertamente, dos de nuestros más connotados exposi-
en declaración se reciba la versión del representante admi- tóres del derecho de las pruebas7 explican que la frase que
nistrativo de la entidad, a sabiendas de que hechos perju- se critica, según Devis conlleva "el conocimiento personal
diciales para la institución no generan efecto de confesión, que se tiene del hecho ajeno o simplemente natural cuando
prueba en la cual.pm!den intervenir las partes. no es.obra del·hombre, pero la aceptación que de éste hace
la parte tiene el valor de confesión, siempre que sea desfa-
En todo caso, tomando la norma tal como hoy existe,
vorable a dicha parte o favorable a la contraria", mientras
el informe es un medio de prueba que debe evaluar el juez,
que el profesor Parra señala que "La confesión no solo pue-
pues no sería lógico permitirlo si no pudiera ser analizado,
de·sersobre hechos personales del confesante, sino sobre el
.-sólo que se mirará bajo la óptica propia del testimonio de
terceros, más no con los alcances propios de una confesión. 6 con su afirmación acerca de que el valor no puede ser otro que ~'el de ese medio
probatorio, en la medida que el representante esté facultado para comprometer
a la ~ntidad que representa", pues se desvirtuaría la tajante prohibición inicial,
6 · AZULA CAMACHO Jaime, Manual de derecho probatorio,. Temis, Bo-
de manera que el mérito probatorio, ciertamente comprometedor para la entidad,
gotá,1998, página 149 con quien me identifico acerca de su apreciación, basada será el propio de una prueba testimonial, jamás la de la confesión.
en el derogado C. de P.C. pero que sigue igualmente vigente el CGP, de que la
"norma realmente no es congruente, por cuanto aunque prohíbe la confesión, 7 DEVIS ECHANDÍA Remando, Pruebas Judiciales, Tomo II, 9a edición,
consagra un informe bajo juramento, cuyo valor probatorio no determina, pero ob, cit, página 199 y PARRA QUIJANO Jairo, Manual de Derecho Probatorio,
es incuestion~ble que el juez tiene que dárselo", pero disiento en lo que concierne ga ed. pág. 290.
240 DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
conocimiento que se tenga de hechos ajenos, pero siempre y Y es que, a no dudarlo el error de la norma viene de ha-
cuando le causen pe.tjuicio", aspecto que, en mi sentir, jamás ber trasladado indebidamente a requisitos de la confesión,
deriva en confesión pues si el hecho es ajeno o natural no lo que en el antepenúltimo código de procedimiento eran
puede ser desfavorable para quien lo expone debido a que los referentes a cómo debían ser las preguntas en el interro-
no puede predi~arse de esas circunstancias pe.tjuicio para gatorio a las partes, pues el art. 613 de la ley 105 de 19~ 1 se-
quien lo relata, precisamente por no ser un hecho personal ñalaba que estas debían versar "sobre hechos personales del
que es elemento.sine·qua.non pára que exista confesión. absolvente, o de que tiene conocimiento", lo que es perfec-
tamente posible porque se trata de la prueba de. interrogato-
Basta para resaltar lo que estimo es error de aprecia-
rio de parte donde no necesariamente se busca la confesión,
ción, el ejemplo que da para ilustrar su explicación el profe-
de ahí que antes y ahora es lícito preguntar de esa manera
sor Parra al señalar que ''Cuando alguien compra un imnue-
pero, obviamente si se trata de hechos ajenos o naturales la
ble a una persona sabiendo que ésta figura como propietario
pregunta no puede tener fines de obteneruna confesión, a no
en virtud de una venta simulada, si al ser preguntado sobre
ser que se ligue con hechos personales del confesante: así,
ello manifiesta que conocía. esa circunstancia, está confe':"'
por ejemplo, preguntarle al absolvente de un interrogatorio
sando", pues veo claro que aquí el hecho no es ajeno sino
que es el representante legal de una empresa aseguradora, si
personal, cual es el conocimiento que se tiene de que quien
le consta que existió un·terremoto en la ciudad de Armenia
le vende es un propietario aparente, de manera queJa cir-
y éste responde que s( esa manifestación no es confesión
cunstancia no proviene de un tercero sino del confesante. 8·
pues por sí sola ni favorece ni pe.tjudica; si a continuación
se le pregunta si existe un contrato de seguro que ampara
el riesgo de terremoto. y contesta afirmativamente,. no está
8 AZULA CAMACHO Jainie, Manual de derecho, probatorio, Temis,
Bogotá, 1998, página 149, incurre en la misma imprecisión cuando advierte que confesando.un hecho ajen9 sino personal proveniente de la
"El hecho es ajeno cuando la persona no ha participado en su realización, pero si relación contractual que emana del contrato. de seguro.
ha tenido conocimiento o información de su existencia así, por ejemplo, cuando
se acepta que su trabajador fue quien ocasionó el accidente d~ tránsito. También
cuando se acepta el cambio de cauce de un.rioy quecoti;,o consecuenciade ello
Finalmente, el art. 191 al referirse a la confesión ex-
el predio incrementó su extensión a costa del vecino", pues en estos casos es cla- trajudicial y a la' judicial trasladáda, adiciona de manera
ro que lo que se está confesando no son hechos ajenos sino personales así tengan errada, pues no se trata de un requisito de validez sino pro-
relación con hechos ajenos, como lo son las circunstancias atinentes a que mi
trabajador (hecho propio) ocasionó el accidente o que el conocimiento de que el batorio, "que se encuentre qebidamente probada, si fuere
predio incrementó su extensión (también hecho propio).
242 DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁNFABIO BLANCO 243
extrajudicial o trasladada", para significar que si correspon- precisas facultades de manera tal que toda actuación que
de a la practicada en otro proceso, se hallen reunidos los pueda comprometer a la entidad y exceda de ellas requie-
requisitos necesarios para apreciar la prueba trasladada de ra de la aprobación de un órgano superior, usualmente la
los que trata el art. 174 del CGP y si es extrajudicial existan junta directiva y excepcionalmente la asamblea general de
los elementos probatorios testimoniales, indiciarios o docu- accionistas; es por eso que ·el art. 196 del Código de Co-
mentales que la acrediten fehacientemente. mercio destaca que: "La representación de la sociedad y la
administración de sus bienes y negocios se ajustarán a las
4. LA CONFESIÓN POR REPRESENTANTE estipulaciones del contrato social, conforme al régimen de
cada tipo de sociedad", adicionando que si no existen expre-
Lo~ sujetos de derecho distintos de las personas natu-
sas restricciones se entiende que "podrán celebrar o ejecutar
rales intervienen en el proceso en calidad de partes, otras
todos los actos y contratos comprendidos dentro del objeto
partes o de terceros llamados al mismo, a través de sus re-
social o que se relacionen directamente con la existencia y
presentante legales, de ahí que el art. 194 del CGP, se ocupe
el funcionamiento de la sociedad".
de regular lo. atinente. a esta. posibilidad. y señale que "El
representante legal, el gerente, administrador o cualquiera Empero, en materia de confesión judicial el CGP esta-
otro mandatario de una persona, podrá confesar mientras blece unaregulación de alcances diversos a los determina-
esté en el ejercicip de sus funciones.", para adicionar en el dos en el C. deCo., siendo así como la confesión del repre-
inciso siguiente que: "La confesión por representante podrá sentante legal afecta a la entidad que representa sin que im-
extenderse a hechos o actos anteriores a su representación." porte el límite señalado a sus facultades, pues para efectos
judiciales se entiende que no existen limitaciones, porque
Lo primero que se debe advertir es que la disposiCión
la razón de ser de las restricciones al representante legal,
n.o.toca con los representantes legales de entidades públicas,
establecidas en protección de la persona jurídica y en últi-
pues a ellos no les está permitido confesar y caso de que
mas de los asociados, no se aplica cuando este interviene en
lo llegasen a hacer no es válida la misma, pues el art. 195,
un interrogatorio de parte como absolvente, regulación que
como atrás se explicó, no permite la confesión.
fue menester paras erradicar maniobras abogadiles que res-
Dentro de la organización de las diversas personas ju- tringiendo estatutariamente las facultadas del representante
rídicas es usual conferir al representante legal de ellas unas legal a montos ridículos, lo habilitaban para manifestar que
no podía responder pues no estaba dentro de sus atribucio- haya escapado a la epidemia el derecho probatorio y es así
nes disponer sobre lo que sele interrogaba. como se denomina la confesión como la "reina de las prue-
bas", por estimarse que es el mejor de los medios de llevar
Para culminar este aparte destaco la hipótesis, usual
certeza al juez.
en el medio, de que existan varios representantes legales de
una misma persona jurídica, caso en el que cualquiera de No obstante, el artículo 197 del CGP, es claro en re-
ellas puede asistir para efectos de responder el interrogato- saltar que toda confesión puede ser in:firmada y es por eso
rio; es más sí eventualmente una vez iniciado el mísmo se que consagra que cualquiera de ellas, judicial, extrajudicial,
llegase a aplazar, nada impide que en la fecha señalada para provocada o espontánea "admite prueba en contrario", de .
su prosecución asista otro de los que ostentan. esa calidad, manera tal que si el material probatorio recaudado permite
por no actuar a título.personallos representantes sino como concluir que la obligación admitida por el confesante real-
órgano de vocería del ente jurídicQ. mente no existe o tiene vigenciayero bajo unos supuestos
diferentes, ,el juez tiene el deber de reconócerlo que el acer-
Es más, aún en el caso de que exista un representante
vo probatorio le establezca., aspecto que es sencillo ni~n
legal principal y otros suplentes si asiste uno de estos, no es
cionarlo en teoría, pero no se puede desconocer que en la
menester allegar prueba alguna. que acredite la imposibili-
. ·' práctica resulta difÍcil en extremo demostrar lo contrario, de
dad que tuvo el principal para no asistir, pues lo reemplaza
ahí la ostensible fuerza probatoria que emana de los: hechos
en sus faltas perinanentes o temporales y este es un caso de
confesados.
ausencia temporal, de ahí lo errado del proceder dé algrinos
jueces al· exigir prueba del motivo de la no presencia del La importancia del art. 197 del CGP se presenta frente
principal.. a los diversos casos donde el legislador, a manera de san-
ción, asume que ciertas conductas procesales permiten tener
5. EL VALOR PROBATORIO. DE LA CONFESIÓN como probados determinados hechos si admiten prueba de
confesión.
Aceptar hechos lesivos de los propios intereses cons-
tituye un medio probatorio de particular efecto en el ánimo De obrar norma en tal sentido, se invierte la carga de
del juez que analiza la manifestación, de ahí que en Colom- la prueba y puede la parte afectada con la sanción, tomando
- bia, país como pocos inclinado a toda suerte de reinados, no
como base que toda confesión admite prueba en contrario, unas adiciones que desvirtúan la esencia de lo aparentemen-
desvirtuar la efectividad de la sanción. te confesado, como cuando se señala: "sí, debía es suma
de dinero pero ya la pague", evento en el cual realmente
Así, por ejemplo, las sanciones previstas en el art. 205 no existe aceptación de hecho peljudicial, o se acepta pero
del CGP al establecer los efectos a la confesfón fleta o pre- con condicionamientos o características especiales como
sunta, cuando no se asiste a la audiencia o hay renuencia al cuando se responde. "si, debo esa suma de dinero peto es
responder pueden ser neutralizados si en la etapa probatoria exigible dentro de un año", o "si, la debo pero sólo en una
se demuestra lo contrario de los hechos que se tienen en tercera parte".
principio como demostrados;
Nuestro sistema procesal es claro en consagrar la in~
6. LA DIVISffiiLIDAD DE LA CONFESIÓN divisibilidad relativa de la confesión cualificada, pues res-
pecto de la simple es un imposible lógico dividirla,. dada
El art. 196 del CGP, precedido del título "Indivisibi- la unidád del hecho confesado y es así como se tiene qúe
lidad de la confesión y divisibilidad de la deClaración de lo admitido con sus explicaciones, adiciones, complemen-
parte",.dispone que,: ,"La cqnfesión deberá aceptarse cori las taciones o anotaciones especiales, en suma con sus eualifi-
modificaciones, aclaraciones y explicaciones concernien- caciones, se debe tomar de manera inescindible, "excepto
tes al hecho confesado, excepto cuando exista prueba que cuando exista prueba que la desvirtúe,, lo que es una obli-
la desvirtúe", conlo cual se sientan las bases paradistin- gada consecuencia de la regla prevista en el. art. 197 acerca
guir entre la denominada confesión simple, es decir, aquella de que toda confesión admite prueba en contrario; en ver-
donde se. acepta el hecho peljudicial sin condicionamientos dad, si existen pruebas que dejen sin efecto próbatqrio, es
o explicaciones que pueden derivar un cambio en el alcance decir, que no lleven certeza. respecto de:1a confesión en su
, de lo manifestado, como; por ejemplo,. responder: "sí, debo integridad, .sí esas pruebas tan solo apuntan a la parte de la
esa suma de dinero y aún no la he pagado", y la confesión cualificación, es viable la divisibilidad dé. lo·señalado. para
cualificada9 que, a más de la aceptación del hecho, implica aceptar el hecho peljudiciaL y no sus cualificaciones.
9 Estimo queJos términos que emplea la doctrina para referirse también a
las confesiones "complejas y compuestas", hacen referencia a aspectos propios
de la confesión cualificadá y resultan a la postré expresiones sinóniinas, de ahí probatorio no tiene ninguna base legal que la sustente. Ah! Si los procesalistas
que no acepte esa elaborada filigrana jurídica que trata de diferenciar entre con- volviéramos por la simplicidad y llaneza cuanto bien hariamos a la comunidad
fesiones cualificadas, compuestas y complejas que, al menos en nuestro sistema juridica y al avance del derecho.
Así, por ejemplo, si el absolvente señala que acepta mensual, o sin intereses, o a un año de plazo y no a seis me-
deber la suina de cien millones de pesos pero agrega que tan ses o hasta.cuando ocurra tal hecho; recibí-ese dinero pero
solo los debía pagar un año más tarde y el material probato- no en depósito sino en mutuo; tengo la cosa mueble pero
rio, evidencia que la exigibilidad de la misma no es la seña- como dueño ypo a nombre del. preguntante; recibí el prés~
lada en la~ confesión sino una- fecha anterior, perfectamente tamo pero por cinco mil pesos y no por diez mil; me obligué
puede el juez desechar la cualificación. a entregarle solamente diez cargas de café y no· quinientas;
recibí el dinero pero ya lo pague y nada debo; adquirí la
Por tales motivos estim_o errada la apreciación del pro-
obligación pero ya 1~ cumplí".
fesor Devis Echandía10 cuando señala que la confésión cua-
lificada en ciertos casos se toma indivisible debido a que Lo .que estiÍno error· de apreCiación estriba e:n asumii-
sin; excepciones, siempre que exista prueba que desvirtúe que el art, 196 del CGP 11 parte del supuesto de admitrr que
el hecho cualificador es dable la divisibilidad, puesto que si el hecho es posterior o separáqo ·pero está íntimamente
el art. 196 del CGP, no permite realizar las diferenciaciones ligado con el de· la obligación contraídaresulta indivisible,
que, incluso basado en jurisprudencias de la Corte,· realiza Id que no es cierto, pues la norma se limita a señalar que,
el citado-tratadista al señalar que si la cualificación corres- en principio la confesión deberá aceptarse con las cualifi-
ponde a un hecho ."posterior y separado, pero está íntima- caciones concernientes al hecho confesado, sin distinción
mente relacionado con el.de la obligación contraída, resulta alguna, de manera tal que si no existe prueba que señale lo
indivisible; esto ocurre con la. adición de hechos modifica- contrario debe tomarse como un todo, para adicionar que,no
tivos o impeditivos del. confesado y con el cumplimiento de es admisible en su integridad, es decir, es divisible, cuando
la obligación confesada (pago en el sentido genérico}; pues existe prueba que d~svirtúe1a.cualificación.
los dos primeros son calificaciones del hecho y el último
equivale a la negación del hecho desfavorable", de ahí que En otras palabras, lo que indica el art. 196. del CGP,
posteriormente advierta que "son ejemplos de confesión es que. toda confesión cti~lificada, pues ya vimos que' •de la
cualificada o compleja indivisible: recibí los mil pesos en s.imple sobra la anotación, es indivisible mientras no exista
préstamo, pero con intereses del uno y no del dos por ciento prueba que la desvirtúe, pero habiéndola, se le puede dividir.
10 DEVIS ECHANDÍA Remando, Compendio de Derecho Procesal, Pnte- 11 Esta norma es idéntica al derogado art. 200 del C. de P.C., de ahí lo perti-
bas Judiciales) Tomo II, ga ed, ed, ABC, 1988, página 235. nente y actual del debate indicado.
Así las cosas, en cualquiera de los ejemplos advertidos en nada le perjudican, se deben apreciar separadamente
dos, salvo los dós últimos que no son casos de confesión, 12 en el evento de que haya otros que impliquen una confesión
resulta evidente que si existe la prueba en contrario se puede y estos no guarden una íntima conexión con aquellos.
dividir la confesión, como sucede si acepté debér pero con
intereses al uno y no al dos y del material probatorio emerge 7. LA CONFESIÓN PRESUNTA
con claridad que lo pactado fue el dos por ciento, o si acepté
deber cinco millones y no diez, porque es claro que se puede Si bien en el desarrollo del presente capítulo se han
tomar como cierta la parte confesada y desechar la cualifi- realizado referencias al mi:. 205 que consagra la confesión
cación si el material probatorio evidencia que no correspon- presunta, es necesario explicar sus alcances y poner de pre-
de con 18. realidad lo en ella contenido_y que realrllente se sente que de manera diferente la ley se refiere al punto, se-
adeudan los diez millones. gún se trate de interrogatorio contenido en documento escri-
to presentado, por tarde, el día anterior al de la diligencia o
Pasando a otro aspecto del mismo art. 196, se tiene cuando el mismo no existe.
que el inciso segundo señala que: "Cuando la declaración
de. parte comprenda hechos distintos. que no guarden íntima Es por eso que en el inciso primero de la norma se
conexión con el confesado, aquellos se apreciaran separa- indica. que "La inasistencia del citado a la audiencia, la re-
damente", con lo cual se reitera que como la declaración de nuencia a responder y las respuestas evasivas, harán presu-
parte puede o no conllevar confesión, cuando lo aseverado mir ciertos los hechos susceptibles de prueba de confesión
por el absolvente no implica una confesión sino un relato de sobre los cuales versen las preguntas asertivas admisibles
hechos que interesen al proceso que objetivamente analiza- contenidas en el interr¿gatorio escrito.", aspecto. que reafir-
malo anteriormente señalado en el sentido de lor~comen
dable que es presentar siempre por escrito el interrogatorio.
12 En efecto, aseverar que "redbí el dinero pero ya lo pagué y nada debo; ad-
quirí la obligación pero ya la crnnplí", no sori ejemplós de confesión porque no
se está aceptando ningún hecho lesivo 6 perjudicial para quién lo expres~, dado
Empero, si el interrogatorio escrito no se presentó,
que se trata tan solo de emplear ciertas. palabras para negar la obligación, es decir señala el inciso segundo del art. 205 que: "La misma pre-
es
todo lo contrario de una confesión. Ciertamente, igual al ser preguntado acerca sunción se deducirá, respecto de los hechos susceptibles
de la existencia de determinada obligación responder que nada se debe, decir
que se debía pero ya se pagó, por ser otra manera de expresar la mismaidea, de de prueba de confesión contenidos en la demanda y en las
modo que en los dos casos referidos mal puede'hablarse de divisibilidad o no de excepciones de mérito o en sus contestaciones, cuando no
la confesión dado que ella no existe.
DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
habiendo interrogatorio escrito el citado no comparezca, o deduzca las consecuencias que ·se advierten para la parte
cuando el interrogado se niegue a responder sobre hechos renuente.
que deba conocer como parte o como representante legal de
No es atinado que el juez declare corifeso al omiso,
una de las partes.", lo cual evidencia que si existe interro-
pues esa calificación únicamente se puede hacer en el mo-
gatorio escrito para los fines propios de una eventual confe-
mento en el cual se analiza la prueba y ésta no es la opor-
sión y en el evento de que no se presente excusa atendible;
tunidad para hacerlo y es por eso que cualquiera que sea la
sé estará a los alcances del mismo y no opera la presunción
hipótesis que se presente, es de advertir que la circmistancia
respecto de los hechos de la demanda {) de la contestadón.
de que obre la presunción de confesión de que trata eí art.
Si oportunamente, es decir, hasta un día antes de la 205 del CGP no implica prescindir del término probatorio ni
diligencia13 se presentó el interrogatorio por esérito en sobre dejar de practicar o de tener en cuenta las pruebas restantes,
cerrado o abierto, llegado el día y hora fijados se dejará ano- todo con el fin de que, de manera idéntica a si la confesión se
tación acerca de la no asistencia del citado. Es ésta la única hubiera dado directamente, al dictar la providencia respec-
conducta que debe observarse en ese día y bien puede ser tiva, usualmente la sentencia, haga el juez el análisis· crítico
una constancia secretaria! acerca de la circunstancia, pues de la totalidad del material probatorio existente incluyendo
no es necesario abrir la audiencia, salvo que dentro de ella lo que toca con los efectos de la confesión presunta.
se vayan a practicar· otras pruebas, caso en el cual la indi-
cación acerca d~ la no concurrencia se hará dentro de ella. 7.l. La confesión presunta en el interrogatorio extra
proceso
Se esperan tres días hábiles y caso de que se presente
excusa y que ésta sea atendible, el juez procederá a señalar Es éste un aspecto que requiere de especial puntuali-
/día y hora para llevar a cabo la diligencia, única conducta zación pues si bien es cierto ya se explicó el alcance del art.
que debe observar el juez, pues si la excusa no se presenta 205 cuando se presenta esta circunstancia dentro de un pro-
o no· es atendible será en el momento de decidir que eljuez ceso, no es expresa nuestra legislación en lo que concierne
con esta modalidad cuando el interrogatorio es extra proce-
13 Debe el juez estar atento a que no se asalte su buena fe y en el momento so, de manera que se debe considerar que para que pueda
mismo de la diligencia se presente el interrogatorio escrito, porque la oportuni- darse esta posibilidad se requiere que las preguntas se hayan
dad para hacerlo vence el día anterior al señalado según lo dispone el art.202 del
CGP.
formulado oportunamente por escrito, que sean asertivas,
DE LA PRUEBA DE CONFESION HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 255
que llegado el día de la diligencia no asista el citado perso- En efecto, recuerdo que el art. 430 del CGP en el in-
nalmente y que dentro de los tres días siguientes no se haya ciso segundo dispone que "Los requisitos formales del tí-
presentado excusa válida, circunstancias de las que se deja- tulo ejecutivo sólo podrán discutirse mediante recurso de
rá la correspondiente constancia, pero sin que pueda el juez reposición contra el mandamiento ejecutivo.
. .
No se- admitirá
ante quien se surtió la diligencia, calificar las preguntas y ninguna controversia sobre los requisitos del título que no
detel:niin~r cuáles presÚme coino confesadas pará efectos de haya sido planteada por medio de dicho recurso. En conse-
devolver alintt~resado la'actuación; porque el llamado a ca- cuencia, los defectos formales del título ejecutivo no podrán
lificar si de las respuestas emerge una confesión será el juez reconocerse o declararse por el juez en la sentencia o en el
ante quien se presente la prueba en futuro proceso; y si de auto .que ordene seguir adelante la ejecución, según· fuere
ella surge el título ejecutivo será el juez ante quien se ade- el caso.", y es este un aspecto que toca directamente con la
lante .la ejecución correspondiente quien la evaluará, caso suficiencia del título de ahí lo pertinente de controvertir la
de que se haya adelantado esa actuación con dichos fines. apreciación del juez que dio vía a la ejecución por este me-
canismo y no por el de las excepciones perentorias.
Como en el interrogatorio extra proceso donde se apli-
ca la presunción de confesión no existe la posibilidad anali- 7.2. El careo de las partes
zada de desvirtuar: la presunción que de ella emana, se tiene
que la ocasión para hacerlo será dentro del proceso en el De acuerdo con el diccionario de la Real Academia,
cual se llegue a emplear este medio de prueba. por "carear", en la acepción que interesa al derecho probato-
rio, se entiende "Poner a una o varias personas en presencia
Así, por ejemplo, si de la calificación de las pregun- de otra u otras, con el objeto de apurar la verdad de dichos
tas surge coíno presuntamente aceptada una obligación que o hechos", posibilidad que únicamente si el juez lo estima
/preste mérito ejecutivo, como es esta una discusión que con- pertinente puede disponer de oficio, tal como se desprende
cierne con los requisitos del título ejecutivo, será mediante del inciso final del art. 198 del CGP al indicar: "El juez, de
el empleo del recurso de reposición contra el mandamiento oficio, podrá decretar careos entre las partes", con lo cual
ejecutivo que se puede cuestionar el punto en orden mostrar se busca que si en los interrogatorios de parte se presen-
el error del juez al proferir el mandamiento. tan respecto de unas mismas circunstancias apreciaciones
opuestas o notoriamente discordantes pueda el juez citarlas
256 DE LA PRUEBA DE CONFESION
para, en su presencia realizar la confrontación pertinente y

tratar de precisar quien dice la verdad.
En la práctica_ de los procesos regidos por el CGP es CAPÍTULO IX

de raro empleo por los jueces esta posibílidad, tal vez por
ser conscientes de la poca efectividad de la misma, dado DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO
que es lo usual que las partes se mantengan en sus versiones
y sean otros medios probatorios los que permitan establecer "En último término, nuestra vida se
apoya en un metro cuadrado de tierra.
a cual le asiste la verdad, de manera que no vacilo en seña-
En él esta nuestra mesa de trabajo, con
lar que se trata de una de las tantas disposiciones que tienen sus libros, sus papeles bajo la luz de la
escasa aplicación, están en el lindero de las que se I?ueden lámpara, los retratos de nuestros padres
denominar "letra muerta". y la presencia de nuestros hijos. A su
lado está aquella a quien hemos elegido
La partida de defunción al careo proviene del sistema para recorrer juntos los caminos de la
procesal penal, donde se le tuvo que abolir, dado que se vida. En otras palabras: el respeto a lo
convirtió en la prueba que solicitan los apoderados -de los pasado, la ilusión de lo futuro, la fe en
sindicados, en
.
no- pocas
. veces seres torvos e intimidantes,
. /
lo presente".
aclaro que me refiero a los últimos, quienes con una sola
Eduardo J. Couture
mirada lograban atemorizar al careado y obtener la retracta-
ción de su dicho. l. NOCIONES GENERALES ACERCA DEL
CONCEPTO DE JURAMENTO
El Código General del Proceso en los artículos 206
y 207, _luego _de finalizar la regulación del interrogatorio
de parte y tratándolo como medio autónomo de prueba tal
como se estipula en el art. 164 del mismo, consagra el ju-
ramento para referirse a dos especies, el estimatorio y el
deferido por la ley, pero sin dar noción alguna acerca del
258 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO
contenido de ellos, de ahí que es labor del intérprete des- a su real convicción profesional", según lo señala el inciso
entrañar su alcance, en especial para efectos de precisar las cuarto del art. 226 del CGP.
diferencias con la ceremonia de juramento como formalidad
exigida para la práctica de algunas pruebas, modalidad de También constituyen eventos de juramento-requisito,
alcance diverso porque no es un medio de prueba sino un los previstos en algunas normas donde se exige para fines
simple requisito. específicos, de manera que artículos como el 57 del CGP
que establece que para promover de manera oficiosa una
De acuerdo con el diccionario de la Real Academia demanda basta aseverar bajo juramento que quien ha debido
Española de la Lengua, dentro de las varias acepciones que demandar está ausente o impedido o el art. 152 del CGP
asigna a la palabra, la que más se acomoda al concepto uti- respecto del amparo de pobreza;
lizado en el estatuto procesal para referirnos al juramento
ceremonia como la formalidad a observar previa la práctica De esta forma dejo sentado que el juramento como
de ciertas pruebas, es ·la que indica que se entiende por ju- medio de prueba del que ahora me ocupo, es diferente del
ramento "la afirmación o negación de una cosa, poniendo juramento como requisito formalpara ciertas pruebas, pues
como testigo a Dios, o en si mismo o en sus criaturas", de mientras.que normas como los artículos 203 y 220 del CGP,
manera que dejando de lado todo carácter religioso al ju- hacen referencia .a que antes de iniciar la práctica del inte-
ramento, pues ya se dijo que se trata de un acto netamen- rrogatorio a las partes o a terceros el juez recibirá al interro-
te civil, el que es viable denominar juramento-requisito o gado jru::amento de no faltar a la verdad, en los eventos pre-
juramento-ceremonia, no es nada diverso a escueta afirma- vistos en este capítulo se le trata como un medio de prueba
ción de que lo que se expresará en un inmediato futuro en independiente, es decir, un. elemento del cual se vale el pro-
el desarrollo de ciertas pruebas corresponde con la verdad. ceso. para efectos de· llevar convencimiento al juez acerca
de la circunstancia que se quiere probar y no se trata de una
En efecto, diverso es el alcance del juramento como aseveración futura sino ya de concreto contenido.
requisito formal para la práctica de otras pruebas, como la
declaraCión de parte, la testimonial o la pericial, eventos en Es por eso que hay diferencia en prometer que se va
los que se promete de manera general y anticipada que las a decir la verdad respecto de lo que se preguntare en un
respuestas alas preguntas que se formulen serán veraces, o interrogatorio, a jurar que los peljuicios valen determinada
que la Opinión· del perito "es independiente y corresponde
260 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO. HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 261
cantidad de dinero, pues en este evento estoy aseverando lo ·declarado puede corresponder o no a la realidad de los
que esa concreta estimación corresponde con la realidad. hechos". 2
2. NATURALEZA JURÍDICA DEL JURAMENTO JaimeAzula3 , es de otra opinión y considera que el ju-
COMO MEDIO DE PRUEBA ramento no es un medio probatorio sino apenas garantía de
la veracidad de una declaración, cuando advierte que "Real-
Discute la doctrina acerca de la naturaleza jurídica de mente el juramento por sí mismo, independientemente con-
este medio de prueba y tal como lo reseña el profesor De- siderado, no es un medio de prueba, sino, como se infiere de
vis Echandía1, se ha sostenido por algunos que se trata. de lo antes expuesto, lo que le da certeza, respaldo o veracidad
una especie de transacción, para. advertir otros que es un a la afirmación de una parte", por lo que entiendo que se
acto dispositivo del derecho controvertido, mientras que la refiere al juramento requisito y no al juramento medio de
tercera tesis señala que se trata de un medio de prueba de prueba.
naturaleza testimon!al, ''es decir como una· declaración de
ciencia similar a la confesión", adicionando el citado autor A la luz del sistema colombiano hoy. en vigencia, re-
que "Adoptamos sin vacilación esta última tesis, porque la sulta indiscutible que se ha dado al juramento el carácter de
circunstanCia de que un acto jurídico tenga valor formal de medio probatorio autónomo del de la declaración de parte,
prueba tasada, esto és, que produzca ·la fijación formal de pues basta al respecto observar la regulación contenida en
hechos, no excluye su naturaleza de medio.de prueba, como el CGP cuyo art. 165 señala: "Son medios de prueba la de-
sucede con la confesión en los sistemas procesales que ie claración de parte, la confesión, el juramento, el testimonio
asignan el valor tasado de plena prueba para nosotros el de terceros, el dictamen pericial, la inspección judicial, los
juramento, decisorio, supletorio o estimatorio, es un medio
/de prueba de igu,al naturaleza a la confesión, es decir una 2 Bien se desprende de esta explicación el motivo por el cual la prueba del
juramento se colocó en seguida de la de confesión y antes de la de interrogatorio
declaración de ciencia de la parte que lo presta; por esto de terceros.
3 AZULA CAMACHO Jaime, Manual de Derecho Probatorio, Ed. Temis,

Bogotá, 1998, pág. 176. La Corte Constitucional en sentencia de noviembre 27
de 1997, ponente Dr. Vladimiro Naranjo, expresó que el juramento "puede
considerarse como un medio de prueba de naturaleza testimonial, independien-
1 DEVIS ECHANDÍA Remando, Compendio de Derecho Procesal, Prue- temente de que el sistema jurídico le atribuya al juez la libertad de valoraCión de
bas JudiciaÚs, Tomo II, Ed. ABC, Bogotá, 1988, páginas 264 y 265. esta prueba, o lo vincule a ella a través de una tarifa legal determinada".
262 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 263
documentos, los indicios, los informes y cualesquiera otros hecho pues no se trata de aventuradas aseveraciones huérfa-
medios que sean útiles para la formación del convencimien- nas de respaldo en la realidad fáctica.
to del juez.".
Sentados los anteriores presupuestos es del caso anali-
· Empero, ubicándonos en el campo de la naturaleza ju- zar la regulación legal del juramento como medio de prue-
rídica del juramento,· estoy de acuerdo con .la posición que ba, que está contenida en los artículos 206 y 207 del CGP y
asimila el mismo a una declaración de parte, pues no es nada que corresponden al juramento estimatorio y al juramento
diferente a eso, dado que es la manifestación que realiza la deferido por la ley, de los que paso a ocuparme.
parte, la cual constituye una aseveración de determinadas
circunstanciás, de manera idéntica a como lo hace si se le 3. EL JURAMENTO ESTIMATORIO
estuviera·interrogando, solo que el contexto del juramento
implica que la manifestación surge sin necesidad de que se 3.1. Aspectos generales
dé la pregunta, lo que podría ser una base para justificar su
tratamiento como medio de ptueba autónomo. Las directrices de esta modalidad de juramento están
contenidas en el art. 206 del CGP reformado por la ley 1564
Para demostrar la real naturaleza del medio, basta ad- de 2014, ley que modificó el inciso cuarto y elparágrafo
vertir que si, por ejemplo, en un interrogatorio de parte al único de la mencionada norma, siguiendo derroteros traza-
responder determinada pregunta quien declara manifiesta dos por la Corte Constitucional en sentencia del año 2013 4 •
que los perjuicios que se le ocasionaron valen cien millones
de pesos, idéntico es el contexto jurídico cuando jura en un 4 La Corte Constitucional en sentencia C- 1743 de 2013, de marzo 21 de
2013,ponente Dr. Mauricio González, con ocasión de la demanda de inexequi-
proceso que ese es el monto de los perjuicios, pues en los bilidad del parágrafo original del art. 206, decidió: "Declarar EXEQUIBLE el
/ dos casos, está realizando una concreta afirmación: . parágrafo único del artículo 206 de la Ley 1564 de 2012, por medio de la cual
se expide el Código General del Proceso y se dictan otras disposiciones, bajo
Y es que cuando, por ejemplo, se dice: "juro que los el entendido de que tal sanción por falta de demostración de los peijuicios, no
procede cuando la causa de la misma sea imputable a hechos o motivos ajenos
perjuicios compensatorios valen cien millones de pesos", a la voluntad de la parte, ocurridos a pesar de que su obrar haya sido diligente y
lo que tiene entidad es la. aseveración, o sea, la autoafirm.a- esmerado". Se observa que la ley 1743 de 2014 acogió la interpretación anterior
y normativamente la consagró en el reformado parágrafo del art. 206 del CGP.
ción acerca del monto de los perjuicios, que siempre, com(j Además la ley cambió el destino de la sanción que antes iba para la otra parte
se verá, debe tener bases en determinadas circunstancias de y con la reforma se destina a fondos que administra el Consejo Superior de la
Judicatura.
264 DELAPRUEBADEL~O HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 265
La finalidad de esta disposición es la de. disciplinar a pues no. se trata de dar cifras exactas, porque si esto fuera
los abogados, quienes con frecuencia en sus demandas no así sobraría el juramento.
vacilan en solicitar de manera precipitada y muchas veces
En efecto, debemos cuidamos de interpretar que se tra-
irresponsable, especialmente cuando de indemnización de
ta de dar la suma exacta y al centavo de los perjuicios, frutos
perjuicios se trata, sumas exageradas, sin base real alguna,
o mejoras; en absoluto, por eso la ley prevé ese margen del
que aspiran a demostrar dentro del proceso, pero sin que
50%, que es más que prudente para permitir la estimación.
previamente, como es su deber, adelanten estudios serios
frente al concreto caso para ubicarlas al menos aproximada- Es menester precisar cada uno de los diferentes rubros
mente en su real dimensión económica, de ahí que en veces, por los que se hace eljuramento,'lo que proviene de la frase
no pocas, de manera aventurada lanzan cifras estrambóticas "discriminando cada uno de sus conceptos" contenida en el
a sal?iendas que están permitidos los fallos mínima petita; inciso primero del art. 206, lo que conlleva que para reali-
en otras ocasiones se limitan a dar una suma básica y de allí zar un adecuadojuramento estimatorio, es necesario espe-
en adelante "lo que se pruebe", formula con la cual eludían cificar lo que se pretende por daño emergente, por lucro ce-
los efectos de aplicación de la regla de la congruencia. sante, por frutos, por mejoras, en fin por el concepto al que
se aspira a una indemnización y nó está permitido señalar
A esta mala práctica le viene a poner fin el art. 206 del
en forma general que se estiman los "perjuicios materiales"
CGP, porque es deber perentorio en las pretensiones de la
en equis suma global.
demanda y en veces de la respuesta a la demanda, señalar
razonablemente el monto al cual se considera que asciende Tampoco puede extremarse el alcance de la norma a
el perjuicio material reclamado, lo que conlleva la necesi- exigir que dentro de cada rubro general se realicen una serie
dad de estudiar de manera responsable y previa a la elabora- de estimaciones adicionales respecto de los diversos ítems
/dónde la demanda.o de la respuesta, las base~ económicas que pueden configurar los perjuidos reclamados pues a ese
del daño. sufrido, de modo tal que si la estimación resulta extremo de minucia no se refiere la.norma.
abiertamente exagerada, que para la norma lo viene a cons-
tituir un exceso de más del 50%, se impone la multa equi- En este orden de ideas se tiene que si, por ejemplo,
valente al diez por ciento de la diferencia, lo que evidencia demando el daño emergente proveniente del incumplimien:..
que existe l1ll amplio margen de manejo en la estimación, to de un contrato de construcción de obra civil, me basta
' estimar el monto global por lucro cesante, sin que sea me-
266 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN F ABIO LÓPEZ BLANCO 267
nester discriminar bajo juramento lo que corresponde a los cesante o daño emergente o mejoras, pues basta hacerlo con
diferentes rubros que integran dicho concepto. la discriminación general advertida, pero sin llegar a tales
extremos. ·
Es de advertir que únicamente se pueden estimar per-
juicios provenientes del "reconocimiento de una indem- Por eso es que si, por ejemplo, se estiman los perjui-
nización, compensación o el pago de frutos o mejoras" y cios por daño emergente derivados de incumplimiento con-
no otra clase de pretensiones, como, por ejemplo, pagos de tractual, se cumple con la norma si se engloba bajo cifra
cláusulas penales, perjuicios extrapatrimoniales, multas o única el valor jurado y se mencionan los diversos rubros que
sumas adeudadas, que no provengan de los conceptos antes llevan a la misma, pero sin incurrir en la exageración, no
expresados. auspiciada por la norma, de tener que jurar individualmente
el monto de cada uno, como si se tratara de una acumula-
Con un ejemplo ilustro la idea: si el demandante señala ción 'de pretensiones autónomas.
que pide perjuicios por la terminación unilateral y antici-
pada del contrato realizada ilegalmente por el otro contra- En este orden de ideas se tiene que si estimo bajo jura-
tante, puede estimar bajo juramento los perjuicios que esa mento en doscientos millones los perjuicios por daño emer-
terminación le ocasionó discriminando lo que corresponde gente, no debo jurar que cincuenta millones corresponden a
a lucro cesante y daño emergente. Empero, si adem.ás soli- mayores salarios pagados, cuarenta a pagos adicionales de
cita que el demandado sea condenado a pagarle la cláusula servicios públicos y ciento diez a indemnizaciones a perso-
penal cuyo monto se pacta de antemano en el contrato, este nal que tuve que despedir, pues se cumple la norma con la
rubro es ajeno al juramento, simplemente se solicita como ~stimación general por ese rubro, pero sin tener que crear la
pretensión. camisa de fuerza que se desprende de tan errada forma de
entender el juramento estimatorio, táctica empleada la ma-
Reitero que es inadmisible la posición de algunos abo-
yoría de las veces con fines puramente dilatorios, respecto
gados que consideran que el juramento estimatorio no que-
del auto admisorio de la demanda y así lograr más tiempo
dó cumplido como lo señala la ley por la circunstancia de para responderla.
que no se discriminan con todo minucia y al máximo deta-
lle, separando las respectivas sumas juradas, respecto de los Destaco que igualmente sigue vigente el juramento
diversos rubros que pueden integrar los perjuicios por lucro
1
estimatorio para los casos donde específicamente se le con-
268 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
templa en ciertas normas legales, tales. como el artículo 428 En verdad, al ser analizado el supuesto factico que
del CGP, que menciona que "El acreedor podrá demandar existe en tomo del caso que originó el juramento, se puede
desde un principio el pago de perjuicios por la no entrega llegar a la conclusión atinente a que de llegar a ser desfavo-
de una especie mueble o de bienes de género distintos de rable la decisión,. el monto jurado puede ser inferior a lo que
dinero, o por la ejecución o no ejecución de un hecho, es- es el real alcance pecuniario del perjuicio reclamado y en
timándolos y especificándolos bajojurarriento si nofigu:fan ese evento es mejor no ·objetar, debido a que sigue incólu-
en el título ejecutivo, en una cantidad como principal y otra me la carga de la prueba en cabeza de la otra parte respecto
como tasa de interés mensual, para que se siga la ejecución de los demás elementos integrantes de la responsabilidad, a
por suma líquidade dinero.", o el artículo 379 delCQP que más de tener la posibilidad de presentar las correspondien-
para el proceso de rendición provocada de cuentas exige tes excepciones perentorias.
que el demandante: "deberá estimar en la demanda bajo ju-
Si se ha explicado que el juramento estimatorio es
ramento, lo que se le adeuda o considere deber. En este caso
un medio de prueba, basta el mismo para que se considere
no se aplicará la sanción del artículo 206'\
probado elmonto:jurado, de modo que como la prueba no
La suma estimada con base en el art. 206 del CGP au- se .prueba, está de sobra acompañar o pedir pruebas para
tomáticamente permite tener como probada la cuantía de lo demostrarlo, de ahí que es.suficiente realizar la estimación
reclamado, por ser ~sa la esencia de este medio de prueba, bajo las parámetros explicados y reservar las pruebas para
pero salvo esta circunstancia nada más queda establecido, el evento de la objeción al juramento, que deja de ser tenido
debido a .que sigue siendo carga de la prueba en cabeza de comoprueba, por la oportuna objeción, tal como adelante
quien hace el juramento, demostrar las bases de la corres- lo explico5:
p~ndiente responsabilidad, que permitirían imponer la con-
Por eso constituye un error el que se comete en el artí-
dena por el monto hasta ahora probado, de ahí que debe ser
culo 406 del CGP en el cual se exige en el proceso divisorio,
erradicado el malentendido referente a que si no se objeta
que si el demandante alega mejoras, cuyo monto estimará
el juramento se presenta una especie de allanamiento a la
demanda, que ha dado lugar a que se objete el juramento 5 Nada impide que al realizar el juratp.ento estimatorio, usual pero no
sobre ese errado supuesto. únicamente con la demanda, pueda el que hace la estimación aportar pruebas,
evento en el cual bien puede no solicitar otras en el término del tr~slado adicio-
nal de cinco días, pero no es esto lo aconsejable por tratarse de una labor que es
prematura, sin antes saber si la estimación fue objetada.
HERNÁN FABIO BLANCO
270 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO
bajo juramento, debe acompafiar un dictamen pericial res- para efectos de la objeción al mismo, todo se concreta a
pecto del "valor de las mejoras si las reclama", lo que ob- unas conductas argumentativas.
viamente está de sobra, pues lo que debe hacer es jurar su Debido a la anterior característica· es que se adiciona
monto y solo si se objeta emplearla prueba pericial. en la disposición analizada, que para el evento de. que exista
una objeción que se ajuste a los parámetros antes reféndos,
3.2 La objeción al juramento estimatorio "el juez concederá el téflÍlino de cinco ( 5) días a la parte que
Al ser efectuado el juramento estimatorio, como.antes hizo la estimación, para que aporte o solicite las pruebas
se expresó, queda probado el mÓnto :de la suma jurada de pertinentes.", con lo cual queda en evidencia que al hacer el
modo que si no se controvierte la misma,. se erige en guía juramento estimatorio no es obligación acompañar pruebas
para una eventual futura condena, salvo que el juez advierta del mlSrllO y tampbCO pedirlas, COmO. antes expresÓ se
fraude o colusión, de donde se desprende que se debe espe- Empero, realizada la objeción, se le otorga a quien
rar a cuál será la conducta procesal de la otra parte, debido hizo la estimación,. o sea a quien pide la condena respectiva,
que la ley la faculta para objetar esa estimación, objeción un plazo de cinco días para que solicite o aporte las pruebas
que tiene como efecto, de ser realizada bajo los parámetros que sustentan el monto estimado bajo juramento, debido a
de ley, quitar el carácter de circunstancia probadá a la esti- que la objeción hace que retome la carga de la prueba quien
mación del monto. hizo la estimación, porque si no se dio la misma, lo recuer-
Se precisa en el art~ ~06 que "Sólo se considerará la do, la cantidad.'estimada será ley del procesó, de haber lugar
objeción que especifique razonadamente la inexactitud que a la condena, salvo que el juez advierta fraude, colusión o
se le atribuya a la estimación.", con lo cual se determina que maniobras indebidas6 •
no puede limitarse a la sola enunciación de la conducta de En esta regulación se presenta un aspecto censurable
rechazo~ sino que es menester especificar y dar los funda-
de la norma, porque se privó a la parte que objeta del de-
mentos por los que no se admite la estimación. recho de solicitar pruebas sobre. el punto, pues recuerdo
Así, como no es necesario allegar o solicitar pruebas 6 Posibilidad de nula aplicación debido a los condicionamientos séñaladas,
para fundamentar· el juramento estimatorio, tampoco ·lo es que son los mismos que se exigen para el llamamiento de oficio en el art. 72 del
CGP y que por las connotaciones que conlleva aseverar que se observa fraude o
colusión, los jueces prefieren abstenerse de acudir a esas normas.
272 DE,LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 273
que la objeción debe especificar ''razonadamente la inexac- corra otro igual para que el objetante también pueda pedir
titud", pero no es menester aportar o solicitar pruebas con la pruebas.
misma y así como el que hizo la estimación bajo juramento
tiene la ocasión especifica de pedir o aportar pruebas, esa Empero, como aún los jueces no tienen un claro ma-
mismaoportw.ridadla debe tener el objetante. nejo de los poderes que les confiere el mencionado art. 12
del CGP, sugiero a quien realiza la objeción al juramento
No obstante el art 206 del CGP nada regula sobre el estimatorio que en el mismo memorial, y como una medida
punto, es decir quedó cercenada la posibilidad de que el ob- de previsión anticipada, pueda señalar que·en caso de que el
jetante pueda pedir pruebas. jurante pida o aporte pruebas, solicita la práctica de las que
estimen útiles.
Considero que el juez en su papel de director del pro-
ceso, debe- otorgar un plazo similar a la parte que objetó,
3.3. El juramento estimatorio y la regla de la
para que aporte o solicite pruebas en orden a sustentar pro-
congruencia de la sentencia con las pretensiones
batoriamente las bases de su objeción, únicaformade resta-
blecer el equilibrio violado y de hacer efectivo el principio El inciso quinto del art. 206 del CGP señala que: "El
de la igualdad. juez no podrá reconocer suma superior a la indicada en el
juramento estimatorio, salvo los perjuicios que se causen
Recuerdo qu~ el artículo 12 del CGPdispone·que el
con posterioridad a la presentación de la demanda o cuando
juez debe suplir "Cualquier vacío en las disposiciones del
la parte contraria lo objete. Serán ineficaces de pleno dere-
presente código se llenará con las normas que regulen casos
cho todas las expresiones. que pretendan desvirtuar o -dejar
análogos. A falta de éstas, el juez determinará la forma de
sin efecto la condición de suma máxima pretendida en rela-
realizar los actos procesales con observancia de los princi-
ción con la suma indicada en el juramento." _
/pios constitucionales y los generales del derecho procesal,
procurando hacer efectivo el derecho sustancial.", de modo Si se considera que rige la regla de la congruencia de
que sugiero a los jueces acudir a esta norma, para, en caso la sentencia con las pretensiones, es obvio que el juez no po-
de objeción al juramento estimatorio, disponer no solo el drá condenar por suma superior a la jurada, que obviamente
traslado a quien lo hizo, sino adicionar que vencido el plazo será la que se involucra dentro de las pretensiones.
Relievo que los perjuicios que se causen con posterio- expresiones que pretendan desvirtuar o dejar sin efecto la
ridad a la presentación de la demanda no están comprendi- condición de suma máxima pretendida en relación con la
dos dentro de la limitación, pero también deben ser p~didos, suma indicada en el juramento", con la cual queda por ley,
pues no está facultado el juez para reconocerlos de: oficio. desterrada las fórmulas de estilo que se habían utilizado ta-
Empero,: como una importante consecuencia de la con- les como dar una cifra mínima y agregar "de allí en adelante
ducta procesal de objetar el juramento, se tiene que como la lo que se pruebe":
objeción conlleva que vuelve la carga de la prueba a quien
juró, deja de aplicarse la parte inicial de la disposición trans- 3.4.Eljuramentoestimatorio y los perjuicios extra
crita, porque esa circunstancia amerita, por vía excepcional, patrimoniales
que el juez pueda condenar por "suma superior a la indicada Los perjuicios ·extra patrimoniales tal como lo señala
en el juramento estimatorio", en el supuesto, en verdad de el profesor Andrés Orión Alvarez7 "son aquellos quebran-
rara ocurrencia, de que lo que se llegue a probar exceda del tamientos a' bienes que no tienen un contenido económico
valor jurado, es decir que la objeción excluye la aplicación o no son susceptibles de una valoración patrimonial en tér-
de la regla· de la congruencia, con lo que se creó un meca- minos precisos y objetivos, pero que al ser bienes jurídicos,
nismo adicional . para
.
obligar
_.
al objetante a ser serio en .la deben ser protegidos por el ordenamiento y una vez se en-
formulación de la censura. cuentre que exis~e un menoscabo en la facultad de ejercerlos
plmü1mente, deben ser indemnizados. Dentro de este tipo
Un ejemplo ilustra el alcance de norma: el juramento
estimatorio se hizo por mil millones de pesos y es objetado de perjuiCios la doctrina tanto nacional como extranjera ha
oportunamente, lo cual obliga a solicitar las pruebas en or- incluido entre otros, para referirse a· los daños inmateriales,
gen a establecer el monto reclamado. Por medio. de prueba
idónea, se demuestra que el perjuicio asciende a mil tres- 7 Alvarez Pérez Andrés Orión, Martínez Rodríguez Pascual, Estado actual
de laJurisp~dencia en relación con los perjuicios inmateriaÍes. En página web
cientos; en este evento de darse los presupuestos para con- https// andresorionabogados.com. Igualmente se advierte en este estudio cuya
denar, será por la última cifra que se impondrá la condena. lectura recomiendo: "En atención a ello es que encontramos que la indemniza-
ción por daños inmateriales apunta a un fin satisfactorio o compensatorio y no
De especial utilidad es la parte final del inciso quinto resarcitorio o reparatorio como ocurre en el caso de los perjuicios materiales, y
no por esto puede decirse que se esté incursionando en el campo de la seguridad
al destacar que "Serán ineficaces de pleno derecho todas las la
social, ni de solidaridad, y sobrepasando el de la responsabilidad civil que
tiene como fin reparar o dejar indemne el patrimonio del perjudicado."
276 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 277
los llamados daños a la integridad fisica, estéticos, biológi- vulnerar el art. 281 del CGP que regula la congruencia de la
cos, al honor, al buen: nombre, sexuales, perjuicio al agrado, sentencia con las pretensiones.
daño al proyecto de vida, perjuicio al goce de vivir, altera-
ción en las condiciones de existencia, daño sicofisico, a los 3.5. Prohibición del juramento estimatorio
placeres de la vida y a la serenidad familiar; sin embargo la
Jurisprudencia colombiana permanentemente se refiere solo Se prohibe el juramento estimatorio para el evento de
al daño fisiológico y daño a la vida de relación.". que "quién reclame la indemnización, compensación los
frutos o niej oras; sea un incapaz.", lo cual pone de presente
Adiciona que: "La mayor polémica en· tomo al reco- que en esta hipótesis, el que los pide señalará la suma por
nocimiento de los perjuicios inmateriales surge de la difi- la cual quiere la condena sin jurar y debe probar la misma,
cultad de aportar una prueba sobre la.existencia y la medida lo que tiene como consecuencia que no estará sujeto a la
de su· cuantificación, ya que al tratarse de afecciones que posibilidad de la multa por desfase en la estimación.
consisten en sufrimientos y padecimientos.propios del fuero
interno del individuo, se toma complicada su demostración, Tal vez hubiera sido más lógica la norma si la prohibi-
sin embargo, puede decirse que dicha. dificultad no lo hace ción se establece si el incapaz es a quien se reclama el pago
imposible." de la condena, para evitar eventuales maniobras al no ser
objetada la suma o, haber aplicado la excepción en los dos
Atendiendo á las circunstancias anteriores, expresa- casos, pues tal como quedó la disposición lejos de favorecer
mente el art. 206 del CGP excluye de la posibilidad de que los intereses del incapaz hace más gravosa su situación al
se juren este tipo de perjuicios al señalar que: ''El juramento cercenar la posibilidad de que estime bajo juramento y que
estiiÍlatorio no aplicará a la cuantificación de los daños ex- la otra parte no objete, de modo que siempre tendrá la carga
.· tra patrimoniales.", de modo que queda a la apreciación del de la prueba.
respectivo juezy de conformidad eón los elementos proba-
torios pertinentes el definir sobre su. monto, si es que hay 3.6. Las sanciones de multa·en el juramento estimatorio
lugar a declararlos.
Se regulan desde dos puntos de vista diferentes, el
Eso sí, siempre se deben pedir, puesto que de no ha- primero cuando existe exceso en lo jurado frente a lo que
cerlo .no puede el juez de oficio reconocerlos so pena de efectivamente se aceptó en la sentencia y el segundo cuan-
278 DELAPRUEBADEL~NTO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
do nada se logra probar, es decir se niega integralmente la ta de demostración de los perjuicios sea imputable al actuar
solicitud base del juramento estimatorio. negligente o temerario de la parte"8 •
El primero de dichos aspectos está regulado en el in- Al cotejar objetivamente estas dos disposiciones se
ciso cuarto del artículo 206, que luego de la modificación observa que mientras la sanción por multa referida al pri-
que le introdujo el artículo 13 de la ley 1743 de 2014, quedó mer evento, es decir el de prueba parcial de los perjuicios,
así: "Si la cantidad estimada excediere en el cincuenta por quedó sin ningún elemento condicionante y basta la simple
ciento(50%)a la que resulte probada, se condenará a quien confrontación objetiva para que si se exceden los límites
hizo el juramento estimatorio pagar al Consejo Superior de señalados se imponga la multa por el diez por ciento de la
la Judicatura, Dirección Ejecutiva de Admi11istración Judi- difere~cia entre la cantidad probada y la estimada, en el otro
cial, o quien haga sus veces, una suma equivalente al diez evento, específicamente referida a "la sanción prevista en el
por ciento (10%) de la diferencia entre la cantidad estimada presente parágrafo", únicamente se impone la multa si se
y la probada." puede imputar negligencia o proceder temerario de la parte
que juró, es decir se mira el aspecto subjetivo.
La segunda, contemplada en el parágrafo del art. 206,
igualmente modificado por la antes referida ley, dispone: Al rompe se observa el disímil e inequitativo trata-
"También habrá lugar a la condena a que se refiere este ar- miento legal en las dos disposiciones; empero, la norma
tículo a favor del Consejo Superior de la Judicatura, Direc- no excluye la posibilidad de que por vía de interpretación
ción Ejecutiva de Administración Judicial, o quien haga sus analógica, se aplique similar solución respecto de la otra
veces, .en los eventos en que se nieguen las pretensiones sanción, para efectos analizar si se impone o no la multa de
por- falta de demostración de los perjuicios. En este even-
, to la sanción equivaldrá al cinco por ciento ( 5%) del valor 8 LaCorte Constitucional en sentenciaC- 1743 de 2013, de marzo 21 de
pretendido en la demanda cuyas pretensiones fueron deses- 2013, ponenteDr, Matrricio González, con ocasión de la demanda de inexequi-
bilidad del parágrafo original del art. 206, decidió: "Declarar EXEQUIBLE el
timadas.", parágrafo al cual se adicionó un segundo inciso parágrafo único del artículo 206 cÍe la Ley 1564 de 2012, por medio de la cual
que establece: "La aplicación de la sanción prevista en el se expide el Código General del Proceso y se dictan otras disposiciones, bajo
el entendido de que tal sanción por falta de demostración de los perjuicios, no
presente parágrafo sólo procederá cuando la causa de la fal-
procede cuando la causa de la misma sea imputable a hechos o motivos ajenos
a la voluntad de la parte, ocurridos a pesar de que su obrar haya sido diligente y
esmerado.". Se observa que la ley 1743 de 2014 acogió la interpretación anterior
y normativamente la consagró en el reformado parágrafo del art. 206 del CGP.
que trata el inciso cuarto de dicha disposición, pues existe la causa" sea imputable a hechos o motivos ajenos a la volun-
misma razón de derecho. tad de la parte, ocurridos a pesar de que su obrar haya sido
diligente y esmerado.", no da lugar a imponer la sanción.
Comenta al respecto el profesor Miguel Rojas que la
esencia del juramento estimatorio "se funda en la expecta- En suma, en los dos eventos de imposición de multa
tiva de que la persona que reclama la prestación respectiva previstos en el art~ 206, tiene cabida lo señalado en el in-
obre con sinceridad y lealtad, quien defraude esa confianza ciso segundo del parágrafo del art. 206 en cuanto a que· el
merece una sanción" juez puede, de darse ·los condicionamientos señalados, no
imponer multa, lo que es de particular relieve en el evento
Y, adicionando argumentos, el citado autor señala que
del inciso cuarto· que es donde no .se previó ese elemento
no existe razón para.diferenciar los. dos eventos de que tra-
subjetivo 10 •
ta el art. 206 porque: "A dicho propósito cabe preguntar si
alegar perjuicios irreales es más o menos reprochable que
3.7. El juramento estimatorio y los requisitos de la
magnificar los verdaderos. De entrada parece que alegar da-
demanda
ños fantasmales revela mayortemeridad que alegar suvalo-
ración y por lo tanto merece un reproche superior. " 9 El art. 82 del CGP establece los requisitos de toda de-
manda y en el numeral? dispone que lo constituye "El ju-
Acorde con estas orientaciones considero que siempre
ramento estimatorio, cuando sea necesario", cualificación
que se hace un juramento estimatorio y se presentan los su-
que evidencia que .no en todo caso es menester cumplir con
puestos matemáticos que permitirían imponer las sanciones
esta exigencia, pues siempre que la demanda en un proceso
previstas, el juez en desarrollo de los deberes que le impone
declarativo no haga una estimación sino que solicite la con-
el art. 42 numeral 6 del CGP debe precisar si del juramento
estimatorio puede predicarse incuria, temeridad o mala fe y
únicamente cuando se estructuren· alguna de esas circuns-
1O Laudo Arbitral del 23 de mayo de 2017 en el proceso de Unión Temporal
tancias procedería imponer la multa, porque ·no demostrar Segundo Centenario contra el Instituto Nacional de Vías; en el que se aceptó
los perjuicios, en voces de la Corte Constitucional, cuya expresamente que no obstante que objetivamente se daban los parámetros para
imponer la multa del inciso cuarto del art, 206 del CGP, pues se reconoció un
valor inferior al jurado, no era del caso imponer la multa pues no se observaba
9 ROJAS GOMEZ Miguel, Lecciones de derecho procesal, .Tomo 3, Pruebas temeridad o mala fe en la estimación realizada, es decir se aplicó el inciso segun-
Civiles, ed. Esaju, Bogotá, 2018, pag. 409. do del parágrafo del art. 206 al evento de inciso cuarto del mismo.
dena a una concreta y especifica suma de dinero, ejemplo 3.8.2. El art. 426 ib. permite que las ejecuciones de
la cláusula penal, no hay lugar a que se exija este requisito. dar o hacer se extiendán a los perjuicios moratorios "para
lo cual se estimará bajo juramento su valor mensual, si no
Empero, considerando que es usual que la labor de ·figura en el título ejecutivo", adicionando el inciso siguien-
análisis de los requisitos formales de la demanda se encar- te que "De la misma manera se procederá si demanda una
gue a personal subalterno del juzgado, existe la tendencia obligación de hacer y pide perjuicios por la demora en la
a revisar más que el contenido mismo del libelo, los títulos ejecución del hecho".
que se suelen colocar a los distintos apartes de ella y cuan-
do no vislumbran el del "Juramento Estimatorio", fulminan 3.8.3. El art.,428 del CGP permite al acreedor de obli-
el auto inadmisorio, que no admite ningún recurso y así se gaciones de·. dar diversas a dinero, hacer o no hacer pres-
coloca al demandante en la situación de explicar por que cindir de solicitar _la prestación en su forma original y de-
no procede el mismo, de ahí el consejo de dejar siempre el mandar desde ·un principio los perjuicios estitná!J.dolos "y
título y en el contenido del mismo señalar la no procedencia especificándolos bajo. juramento si no figuran en el título
del juramento. ejecutivo, en una cantidad como principal y en otra como
tasa de interés mensual, para que se siga la_ ejecución por
3.8. Algunos casos específicos de juramento estimatorio suma líquida de dinero".
Finalmente; es de advertir que a más de los eventos 3.8.4. El art. 115 del C. C. consagra para el evento de
generales cobijados por el art. 206 del CGP, existen otras la nulidad de matrimonio civil el juramento estimátorio al
hipótesis-específicamente señaladas en normas especiales indicar que "si hubo mala fe en alguno de los contrayentes,
como son, sin pretender agotar el repertorio las siguientes: tendrá éste obligación de indemnizar al otro todos los per-
juicios que le haya ocasionado, estimados con juramento".
3.8.1. El art. 379, numerall del CGP señala, dentro del
proceso de rendición provocada de cuentas, que "El deman- 3.8.5. El art. 278 de la ley 600 de2000, también se
dante deberá estimar en la demanda, bajo juramento que se utiliza el concepto y permite, a quien emplea la acción civil
considerará prestado por la presentación de aquella, lo que dentro del proceso penal,- determinar la cuantía de los per- ·
se le adeude o considere deber". juicios cuya indemnización se solicita mediante este jura-
mento, norma que además acredita que dentro del sistema
284 DE LA PRUEBA DEL JURAMENTO HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
procesal penal existe el medio de prueba del juramento, así que la ley .le asigne." 12, ambigua disposición que remite a
no se relacione dentro ·de los medios de prueba de dicho otras normas en donde se le contemple, de la que puedo dar
ordenamiento. como ejemplo el artículo 71 del C. de Co., que estipula una
modalidad de juramento deferido o decisorio al establecer
4. EL JURAMENTO DEFERIDO POR LA LEY que: "Si una parte ofrece estar a lo que conste en los libros
y papeles de la otra, se decidirá conforme a ellos", disposi-
Se entiende por juramento deferido o decisorio: "El
ción que por lo dicho no tiene desarrollo práctico.
pedido por una de las partes a la otra, obligándose a pasar
por lo que ésta jure, con el objeto de terminar así sus dife-
rencias. La parte que defiere a la otra, se obliga a pasar no
sólo por lo favorable de la confesión pedida, sino también
por lo petjudicial. Modalidad propia del juramento deciso-
rio es la de que éste puede ser deferido y referido. Cuando
el litigante al que se solicita el juramento decisorio refie-
re a la otra parte que solicitó de él dicho juramento el que
lo preste, se da la segunda modalidad; siendo la primera la
común en esta clase de júramentos. Llamase decisorio por
cuanto decide 'el litigio, al menos en éuanto al hecho sobre
que verse." 11
" Es un arcaico medio de prueba de nula aplicación prác-

tica, pero que misteriosamente se niega a desaparecer de
la normatividad contemporánea y se tipifica el art. 207 del
CGP al. indicar que "El juramento deferido tendrá el valor
11 Página web enciclopedia UniversciJus.corrí. RAMOS MENDEZ Francisco,
Derecho Procesal civil, Tomo I, Bosch,Barcelona. 1990, página 585 señala que 12 Bentham Jeremías desde 1823 Confrontar Tratado de las Pruebas Judi-
es "Una forma de resolver el juicio sometiéndose a la palabra de la otra parte". ciales, Vol. 1, ed. Ejea, Buenos Aires, edición argentina de 1971 pags, 166 y 167,
En el art. 299 de la Ley de Enjuiciamiento Civil Española, no se contempla el pone de presente es una prueba que "A un juez experto no le inspira confianza
juramento, en ninguna de sus modalidades como medio de prueba. ¡Lo ha visto tantas veces prostituido a la mentira."
CAPÍTULO X
LAPRUEBATEST~ONIAL
"Pero la complejidad de leyes y

decretos, el désarrollo excesivo y a
menudo terrible de párrafos; cláusulas,
subcláusulás y preéedéntes, codificados
o sin codificar, parece haber creado un
terreno extremadamente fértil y apto
para el desarrollo de una verdadera
maraña de estupidez".
Paul Tabori ..
l. GENERALIDADES
Los artículos 208 a 225 del CGP son las disposiciones
que regulan lo atinente al testimonio, modalidad probatoria
que denomina "Declaración de Terceros", con lo cual se
quiso dejar claro que es una especie del género que sella-
ma declaración o interrogatorio, pues es lo cierto que son
muchos los elementos comunes que existen con la "declara-
ción de parte", porque de lo que se trata es de que personas
naturales que no son parte dentro del proceso, ilustren con
sus relatos referentes a hechos que interesan al mismo, para
288 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 289
efectos de llevar certeza al juez acerca de las circunstancias Y es que en la prueba testimonial el problema no es
que constituyen el objeto del proceso. únicamente del declarante que, a sabiendas, dice mentiras, o
sea el petjuro, el testigo de mala fe, los que, en verdad, son
Puede decirse que se pierde en el tiempo el origen de los menos; la enorme dificultad se halla es en aquellos que
la polémica acerca de la utilidad del testimonio como prue- de buena fe deponen y están en el convencimiento absoluto
ba, dada la falibilidad de la memoria y la manipulación a de que dicen la verdad, "su verdad", pues el relato coincide
la que se presta el medio probatorio, lo que da una ide~ de con la representación mental que han tenido de los hechos;
lo antiguo de ella,~ pero, es lo cierto que no se ha podido y pero ésta no corresponde siempre con la objetiva realidad
estimo que no se podrá, prescindir de las versiones de los de ellos.
testigos, las que resultan usualmente el medio probatorio
por excelencia en debates atinentes ala responsabilidad ci- Cada persona tiene su manera de percibir los hechos y
vil, relaciones de familia y lo que atañe con la propia del por razones de edad, sexo, educación, salud, ubicación fisi-
campo penal. ca, prejuicios, condiciones ambientales, predisposición, en-
tre otras, la representación· mental del mismo hecho puede
Ríos de tinta han corrido para analizar la prueba de tes-
variar, de~ahí precisamente que cuando varios declarantes se
tigos no sólo desde el punto de vista jurídico sino también refieren de manera idéntica a cierta circunstancia, sea este
del médico y del socio sicológico, todo con el fin de dar he- un motivo de sospecha acerca de la fiabilidad de sus testi-
rramientas para poder realizar un adecuado interrogatorio y, monios, pues lo usual es que existan diferencias de matiz
lo más saliente, evaluar la versión en orden a detectar incon- motivadas por las razones advertidas. 2
sistencias, mentiras, contradicciones y vacíos en lo expues-
to poi el testigo, aspectos que interesan tanto al juez como al
/apoderado judicial, de ahí que sin unas buenas bases en esas 2. Cuantas veces en aspectos triviales tenemos el pleno convencimiento de
que un hecho sucedió de determinada manera pues así se grabó en nuestro inte-
.disciplinas no se tiene la estructura adecuada para realizar la lecto, para luego corroborar el error en que nos hallábamos. Acaso en más de una
crítica del testimoniO'. 1 ocasión no hemos experimentado disgusto porque ese buen amigo que nos en-
contramos de pronto en la calle evade el saludo y pasa orondo sin determinarnos,
para más tarde enteramos de que a quien sindicábamos de descortés se hallaba en
el exterior para el día del encuentro. En no pocas ocasiones estamos en la certeza
absoluta de que determinado hecho sucedió tal día, cuando así no fue. Si a esto
1 En el campo de la electrónica igualmente acude para colaborar con este fin adicionamos la fragilidad de la memoria, bien se observa la necesidad de evaluar
mediante el empleo del polígrafo o "detector de mentiras". con detenimiento extremo la prueba testimonial. ·
290 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN F ABIO LÓPEZ BLANCO
Por todo lo anterior es que la prueba testimonial tiene los sujetos diferentes a las personas naturales carecen de
que ser practicada buscando indagar al máximo por la razón entendimiento autónomo y, por ende, de la imposibilidad de
del dicho del declarante y estudiada con detenimiento pues utilizar algunos o todos de los cinco sentidos (oído, gusto,
a pesar de lo someramente expuesto, continúa siendo uno olfato, vista y tacto) para efectos de deponer acerca de la
de los elementos probatorios centrales en el sistema que nos existencia de determinada situación de hecho que a su cono-
rige, de manera que es del caso proceder al análisis de los cimiento, por los medios advertidos, pudo llegar.
requisitos que se exigen para la recepción del testimonio en
el Código General del Proceso. En verdad, la razón del conocimiento de un testigo
solo se logra por el empleo de los cinco sentidos, bien todos
2. EL DEBER DE RENDIR TESTIMONIO o alguno o algunos de ellos, pero siempre por su intermedio,
por eso el interés de, en ciertos casos, establecer el grado de
El artículo 208 del CGP dispone que "Toda persona confiabilidad, como factor de desarrollo en el interrogatorio
tiene el deber de rendir el testimonio que se le pida, excepto y análisis posterior del mismo, tomando en cuenta posibles
en los casos determinados por la ley'? norma que impone limitaciones fisicas en el empleo de aquellos.
varias precisiones y, como primera, es menester resaltar que
al referirse a "toda persona'' ·se debe entender toda persona Lo anterior explica que el ciego o el sordo declaren
natural, pues los demás sujetos de derecho como lo son las lo que pudieron percibir por sentidos diversos al de la vista
personas jurídicas y los patrimonios autónomos no pueden y el oído, es más existen casos donde así se tenga la plena
rendir declaración de terceros, de modo que no es posible utilización de todos los sentidos el conocimiento tan solo
pedir que se llame a declarar a una sociedad debido a que se obtiene por uno de ellos, ejemplo el de la vista o el del
olfato.
3 La ley 600 de .2000 señala en el art. 266. "Deber de rendir testimonio.
Toda persona está en la obligación de rendir bajo juramento, el testimonio que
se le solicita en la actuación procesal, salvo las excepciones constitucionales y 2.1. Excepciones al deber de rendir testimonio
legales. Al testigo menor de doce (12) años no se le recibirá juramento y en la
diligencia deberá estar asistido, en lo posible, por su.representante legal o por un Son varias y obedecen a diversos motivos tales como
pariente mayor. de edad a quien se le tomará juramento acerca de la reserva de la
el ejercicio de algunas profesiones que permiten a determi-
diligencia." Y el otro C. de P. P., la ley 906 de 2004 reitera en el inciso primero
del art. 383. "Obligación de rendir testimonio. Toda persona está obligada aren- nadas personas excusarse de responder concretas pregun-
dir; bajo juramento, el testimonio que se le solicite en el juicio oral y público o tas, con lo cual se deja sentado que no se trata de que ellas
como prueba anticipada, salvo las excepciones constitucionales .y legales." .
292 LA PRUEBA TESTIMONIAL . HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 293
no puedan contestarlas si voluntariamente lo quieren hacer, proceso rinda su declaración, con desmedro de ese secreto,
sino de exonerarlas, sin sanción alguna, del cumplimiento su testimonio carezca de valor probatorio" .4
del deber de responderlas, de ahí que no puede el juez de
entrada negarse a decretar ese tipo de declaraciones ya que Es de resaltar que dentro de las excepciones al deber
es menester precisar frente a la concreta interrogación si de testimoniar en los sistemas procesales regidos por el Có-
existe o no el deber de contestar y, de contera, no es motivo digo General del Proceso, no se halla la prevista en el art. 33
para que de antemano el citado diga que no e~tá obligado a de la Constitución donde dispone que ''Nadie podrá se obli-
declarar pues esa circunstancia no se establece con carácter gado a declarar en contra de sí mismo o contra su cónyuge,
general, porque la excepción al deber de declarar se estable- compañero permanente o parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad, segundo de afinidad o primero civil",
ce analizando cada concreta pregunta.
pues tal como antes se advirtió, dicha norma tiene exclusi-
Así, los ministros de cualquier éulto admitido en Co- va aplicación en el derecho procesal penal, de ahí que me
lombia no están exonerados del:deber de testimoniar; tam- identifico con lo advertido por el profesor Jaime Azula5 en
poco los abogados, médicos o enfermeros, para ilustrar con el sentido de que "En materia civil no operan esas circuns-
un ejemplo, pues si, fueron testigos presenciales de un he- tancias como exonerativos del deber de testimoniar" y que
cho que genera responsabilidad civil Y.se les cita, están en el
deber de contestar ló que les conste, pues ese conocimiento
no lo tuvieron en razón "de su ministerio, oficio o profe-
4 Corte Suprema de Justicia, sentencia de septiembre 14 de 1976, citada en
Código de Procedimiento Civil, Ed. Legis, Bogotá, 1999 § 1170. Elart. 385 de
sión", aspeCto que adelante analizo con mayor detalle y que la ley 906 de 2004 regula de manera similar las excepciones al deber de testimo-
niar al señalar que: "Son casos de excepción al deber de declarar, las relaciones
toca c6n lo señalado en el inciso segundo del art. 74 de la C.
de: a) Abogado con su cliente; b) Médico con paciente; e) Psiquiatra, psicólogo
P. que dispone que: "el secreto profesional es inviolable"~ o terapista con el paciente; d) Trabajador social con el entrevistado; e) Clérigo
con el feligrés; f) Contador público con el cliente; g) Periodista con su fuente; h)
Si la persona amparada por la exoneración decide de- Investigador con el informante", hipótesis que estimo aplicables en el sistema
procesal civil, dado que en este evento la funCión actualizadora e integradora de
clarar, su testimonio debe ser evaluado en lo que él amerite, tales circunstancias la tiene la legislación procesal penal.
pues como bien lo advierte la Corte, el art. 213 del C. de
5 AZULA CAMACHO Jaime, Manualde derecho probatorio, Temis, Bogo-
P.C., hoy iglial en el art. 208 del CGP, en parte alguna "es- tá, 1998, página 98. Reafirma la tesis lo previsto en el art. 385 del C. de P. P., ley
tatuye que cuando una persona llamada·a testimoniar en un 906 de 2004, acerca de que "Nadie podrá ser obligado a declarar contra sí mismo
o contra su cónyuge, compañera o compañero permanente o parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad o civil, o segundo de afinidad." .
294 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 295
los motivos allí previstos se pueden hacer valer dentro de la de ahí que no es que el sacerdote , el pastor o el rabino,
tacha al declarante, aspecto que posteriormente se analizará. el abogado, el médico, el periodista o el contador no estén
obligados a rendir •declaración atendida su profesión, solo
Se tipifican excepciones al deber de testimoniar en el que si los hechos los conoció en razón de esa actividad se
artículo 209 del CGP, donde se establece que no están obli- le puede_ exonerar del deber de responder determinadas pre-
gados a declarar "sobre aquello que se les ha confiado o guntas relacionadas con hechos que llegaron a conocimien-
llegado a su conocimiento por razón de suministerio, oficio to del citado en atención a las circunstancias mencionadas.
o profesión", los ministros de cualquier culto establecido
en la República y los "abogados, médicos6, enfermeros, la- Pone de presente lo anterior que la exoneración que se
botatoristas, contadores en relación con hechos amparados comenta no puede ser alegada como motivo para abstener-
legalmente por el secreto profesional", enumeración esta se de decretar la prueba y menos de cumplir con el deber
última que en lo que concierne con la expresión "médicos" de concurrir a la citación para declarar, pues a priori no se
debe ser tomada en su más amplia acepción e involucrarse puede saber sobre qué versará en concreto el interrogatorio,
en ella a los psicólogos, así éstos insistan en señalar que se de ahí que será ya en el curso del mismo y frente a cada pre-
trata de una disciplina autónoma. gunta que el interrogado puede abstenerse de responderla
prevalido de ·las circunstancias señaladas en el art. 209 del
Se debe resaltar que cualquiera que sea la actividad CGP, pero queda claro, como ya se explicó, que cualquier
referida, la exoneración del deber de declarar proviene de otra pregunta que se refiera a hechos que no tienen ese am-
aquello que se ha conocido en razón del oficio o ministerio, paro está en la obligación de contestarla.
~ . El tema de la reserva profesional médica, tal como s~ puede verificar en 2.2. Inhabilidades para testimoniar
'la enciclopedia WIKIPEDIA, se resalta el denominado juramento que se.atribu-
ye a Hipócrates, medico griego que vivió en el siglo Va de e y muestra varias
Cuando se presentan determinadas circunstancias fí-
redaccio¡;tes: " Todo lo que vea y oiga en el ejercicio de mi profesión, y todo lo
que supiere acerca de la vida de alguien, si es cosa que no debe ser diV1llgada, sicas que pueden afectar la apreciación de la persona cuya
lo callaré y lo guardaré con secreto inviolable." "Callar todo cuanto vea y oiga, declaración se solicita, la ley procesal consagra ciertas in-
dentro o fuera de mi actuación profesional, que se refiera a la intimidad humana y
no deba divulgarse, convencido de que tales cosas deben mantenerse en secreto." habilidades que tienen como efecto impedir que pueda ser
En 1948 se redactó un juramento hipocrático en la convención de Ginebra, con recepciónada la prueba, es más, que de ser conocidas en el
eltexto siguiente, en lo pertinente al secreto: "Respetaré el secreto de quien haya
confiado en mí."
momento que va a decidirse sobre su decreto, pueden llevar
LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 297
a que se niegue la misma o, incluso ya decretada, abstenerse que originan la interdicción por ese motivo, que no necesa-
de proseguir con ella si en el·acto·mismode la practica del riamente afectan la posibilidad de percepción de los hechos
testimonio se observan esas circunstancias. ni impiden comunicar adecuadamente los mismos.
Esas inhabilidades las clasifica la ley en absolutas y No obstante, dado lo perentorio de la disposición, es-
relativas, hallándose como nota diferenciadora entre unas timo que basta demostrar que el llamado a declarar ha sido
y otras que las absolutas impiden terminantemente que la declarado interdicto por discapacidad mental absoluta, sin
persona declare, mientras que las relativas sólo llevan a que cualificar la naturaleza del mal o anomalía mental que afec-
se posponga la oportunidad de ser recibida la versión, as- ta al incapaz, para que se abstenga el juez de recibir la de-
pectos que se consagra el art. 21 O del CGP y que explico a claración.
continuación.
Y es que el error en la norma lo resalta el hecho de que
si el declarante no ha sido declarado interdicto, así pueda
2ó2.1. Inhabilidades absolutas para declarar
estar aquejado de alguna anomalía que permitiría la decla-
Destaca el art. 21 O del CGP que "Son inhábiles para ración por discapacidad absoluta, no necesariamente va a
testimoniar en tod9 pro.ceso los que sehallen bajo interdic- prescindirse de su testimonio, si del análisis que realiza el
ción por causa de discapacidad mental absoluta y los sordo- juez del declarante considera que puede ser recibida la ver-
mudos que no puedan darse a entender." sión, para lo cual se basa en lo que prevé el art. 21 Odel CGP
en su inciso segundo, disposición que por igual lo faculta
De acuerdo con el art. 17 de la ley 1306 de 2009, "Se para no recibir la versión si considera que el testigo, por
consideran con discapacidad mental absoluta quienes su- cualquier causa, no es apto para declarar
fren una afección o patología severa o profunda de aprendi-
'zaje, de comportamiento o de deterioro mental.", norma que Referente a los sordomudos que no pueden darse a en-
de manera tajante y por la sola circunstancia de haber sido tender es obvia la inhabilidad absoluta pues si se presenta la
declarada la persona interdicta impide que se recepcione su incapacidad para expresar sus impresiones, la imposibilidad
declaración, lo que es un error porque privar a priori al de recibir su declaración brota como óbligada consecuen-
proceso de la versión del interdicto por discapacidad men- cia, aspecto que igualmente sobra en la regulación legal
tal absoluta, olvida que existen modalidades de afectaciones pues con el antes citado inciso segundo del art. 21 O es más
!
que suficiente para definir lo atinente a las inhabilidades del Estas personas no pueden declarar mientras subsista
testigo. la respectiva circunstancia, lo cual pone de presente que en
algunos casos se va a presentar una total inhabilidad para
Destaco que en el caso del sordomudo que puede darse
declarar como sería el evento de la enfermedad mental gra-
a entender, habida cuenta de las diversas técnicas que les
ve, pero en otras, desaparecido el estado de anormalidad
permiten hacerlo será necesario contar con la ayuda de un
que obedece a causas transitorias, es .posible posponer la
intérprete para plasmar al idioma castellano lo que dichas
recepción de la declaración para otra fecha, como sería el
personas manifiestan a través de signos, para lo cual se ten-
caso, por ejemplo, de quien se presenta a declarar y el juez
drá en cuenta que el art. 181 del CGP dispone que "Siempre
observa que se halla bajo los efectos del alcohol, circunstan-
que deba recibirse declaración a un sordo o mudo que se
cia por cierto nada extraña en nuestro medio.
de a entender por signos o alguna persona que no entienda
el castellano o no se exprese en este idioma, se designará. Destaco que la norma se refiere a los que "al momen-
por el juez un intérprete quien deberá tomar posesión del to de declarar" estén afectados por alguna de esas circuns-
cargo". tancias, lo cual es diferente a que las mismas se presenten
cuando suceden los hechos, aspecto que no impide la decla-
2.2.2. Las inhabilidades relativas para testimoniar ración pero si obliga a una especial crítica del testimonio.
Dispone el art. 21 O del CGP en su inciso segundo que: Así, por ejemplo, el declarante está sobrio pero advier-
"Son inhábiles para testimoniar en un proceso determinado te o se establece en el desarrollo del testimonio, que estaba
quienes al momento de declarar sufran alteración mental o ebrio cuando presenció los hechos; el juez debe recibir la
perturbaciones sicológicas graves, o se encuentren en esta- declaración pero al analizarla tener especial cuidado en de-
do de embriaguez, sugestión hipnótica o bajo el efecto del terminar sus alcances, pero sin que le sea admisible deses-
alcohol o sustancias estupefacientes o alucinógenas y las timarla por la sola circunstancia de que el declarante estaba
demás personas que el juez considere inhábiles para testi- bajo efecto del alcohol o de alguna droga7 cuando ocurrie-
moniar en un momento determinado, de acuerdo con las re- ron los sucesos sobre los que declara.
glas-de la sana crítica."
7 Corte Suprema de Justicia, Sala de Casación Penal, Ponente Dr. Yesid Ra-
mír.ez Bastidas, sentencia de febrero 23 de 2005, Exp. 18746, donde con acierto
advierte la entidad que: "Aunque es cierto que el consumo de alcohol produce
En suma, en este evento la cuestión no es de inhabili- O, para demostrar lo superfluo de la regulación, ima-
dad relativa sino de crítica del testimonio. ginemos que no existe el inciso segundo del art. 21 O en su
parte inicial y que quien se presenta a declarar está ebrio o
Se destaca en este inciso que si el juez estima que una bajo el efecto de sedantes, en fin, es claro que no se halla
persona es inhábil para testimoniar "de acuerdo con las re- en sus cabales, a todas luces puede el juez, con base lo dis-
glas de la sana crítica" puede abstenerse de recibir la decla- puesto al final del mismo, negarse a recibir la declaración,
ración, disposición que hubie:r:a sido más que suficiente para pues del estudio de las concretas circunstancias es que debe
regular todo. lo afinente a las. inhabilidades y que permite sin tomar la decisión que corresponde ..
lugar a duda alguna eliminar los innecesarios casos concre-
tos que se han mencionado, pues con su adecuada aplica- .Así, por ejemplo, un menor de meses o, incluso de uno
ción se logra idéntica finalidad al quedar al criterio del juez o dos años, está en absoluta imposibilidad de declarar da-
la decisión. das las condiciones fisicas y mentales propias de esa etapa
del desarrollo de la persona. Pero medir con el mismo ra-
Para ilustrar piénsese en el evento de. que se pida la sero a un menor de cuatro, ocho u once años, es incorrecto,
declaración de un niño de cuatro años. Si efjuez determina pues ellos están en posibilidad de suministrar información
que por el grado de desarrollo del menor no está en capa- útil para el proceso. Cuestión por entero diversa es la forma
cidad de realizar una declaración debido a que no sabe aún como debe ser realizada la crítica del testimonio del menor
expresarse; bien puede tenerlo como inhábil para declarar. de edad. 8
alteraciones en el organismo e incide en la percepción sensorial de la realidad, Resta advertir que tratándosé de las inhabilidades para
esa, sola circunstancia, explicable científicamente y entendida por todos en virtud
de la experiencia, es insuficiente para admitir como regla que cuando alguien
declarar, el juez de oficio las puede hacer valer negándose a
ha bebido licor está incapacitado para aprehender un acontecimiento y recordar
características asociadas a personas o cosas. La mayor o menor posibilidad de 8 Otra cosa, lo reitero, es la forma como se debe realizar la crítica del testi-
comprender lo que está sucediendo y de retener en la memoria los detalles, esta- monio del menor, dados los numerosos estudios que existen acerca de la psicolo-
rá vinculada, entre muchos aspectos a la cantidad de licor ingerido, el grado de gía del niño y que ponen de presente de acuerdo con su edad, mayor tendencia
tolerancia a la bebida y al impacto mismo que la situación le cause a la persona." a la fantasía y a percibir de una particular manera ciertos hechos, de ahí que no
Concluye el fallo señalando que por eso no es atinado descalificar un testimonio siempre sea igual la percepción de los hechos proveniente de un niño de cuatro
"con la simple afirmación de que el testigo se encontraba «en estado de alicora- años a la de uno de ocho o diez, pero de allí, a privar al proceso de esta prueba,
rniento »".La interpretación la estimo predicable de eventos en donde el decla- grande es la diferencia, por lo que resalto que, en buena hora, elsistema co-
rante estaba bajo efecto de drogas como la cocaína o la marihuana, que como el lombiano permite recibir la declaración a menores porque sus versiones pueden
alcohol pueden alterar la capacidad sensorial. contribuir a llevar certeza al juez acerca de determinados aspectos.
practicar el testimonio, pero también las partes las pueden al ser estudiado el testimonio respectivo tenga un especial
poner de presente antes de la audiencia o en el momento cuidado al analizar la declaración, dado que ál presentarse
de su iniciación para recibir el testimonio, debiendo el juez circunstancias como las advertidas cabe dentro de las posi-
previamente pronunciarse acerca de si acepta o no la tacha bilidades que el testigo, movido por sentimientos de interés,
por inhabilidad, aspecto que se menciona, en el inciso terce- amor o animadversión, altere el contenido de su versión con
ro del artículo 21 O cuando advierte que "La tacha por inha- lo que realmente sucedió u omitir aspectos que estima pue-
bilidad deberá formularse por escrito antes de la audiencia den peijudicar o favorecer a una de las partes, para lo cual
señalada para la recepción del testimonio u oralmente den- es suficiente·la somera referencia en el expediente acerca de
tro de ella. El juez resolverá en la audiencia, y si encuentra esas vinculaciones que, adicionalmente, se establecen en lo
probada la causal se abstendrá de recibir la declaración". que se denomina generales de ley del interrogatorio.
Destaco que la tacha por inhabilidad destinada a impe- La tacha debe ser presentada en el curso de la audien-
dir la declaración, es diversa de la tacha por imparcialidad cia en la cual se va á practicar la declaración y no existe
del testigo que se regula en el art. 211 del CGP y busca no una precisa oportunidad para hacerlo, porque puede ser al
impedir el testimonio, sino que se analice en su momento iniciar o finalizar la misma, limitándose la intervención a
con especial precaución. expresar "las razones en que se funda.", de manera conci-
sa, concreta y sin necesidad de adjuntar pruebas y mucho
2.3. El testigo parcial y su tacha menos de solicitar su práctica, lo que es suficiente para que
el juez analice "el testimonio en el momento de fallar de
El art. 211 del CGP dispone que: "Cualquiera de las acuerdo con las circunstancias decada caso.",sin que cam-
partes podrá tachar el testimonio de las personas que se bie en nada la recepción de la declaración.
/ encuentren en circunstancias que afecten su credibilidad o
imparcialidad, en razón de parentesco, dependencias, senti-
2.4. La petición, el decreto y la práctica de la prueba
mientos o interés en relación con las partes o sus apodera- téstimonial
dos, antecedentes personales u otras causas."
El artículo 212 del CGP señala en su inciso prime-
La norma determina que basta que la parte. alerte al ro que "Cuando se pidan testimonios deberá expresarse el
juez acerca de algunos de los aspectos transcritos para que nombre, domicilio, residencia o lugar donde pueden ser ci-
tados los testigos, y enunciarse concretamente el objeto de do del juez y que simplemente se elude si el funcionario en
la prueba", formalidades innecesarias pues con el nombre la práctica de. cualquier otra prueba testimonial pregunta a
y residencia hubiera sido suficiente, dado que exigir que se quien declara si conoce a determinada persona, con lo cual
señale el objeto de la prueba, que inútilmente pretende ilus- queda cumplido el formal requisito que debe desaparecer.
trar al juez acerca de su pertinencia, tan solo lleva a que
Uno de los inveterados vicios de los abogados es el de
se cumpla el requisito empleando frases vacías, de cajón,
solicitar múltiples declaraciones, las más de las veces in-
tales como "para que declare acerca de los hechos de la de-
necesarias, conducta frente a la cual nada pueden hacer los
manda" o "para que narre lo pertinente acerca del desarrollo
jueces pues a priori no está dentro de sus funciones limitar
del contrato", o del "comportamiento del demandado" etc.,
los testimonios, lo que tan solo pueden hacer; tal como lo
pero que de no observarse lleva a que el juez encuentre una
indica el art. 212 del CGP si de los ya recibidos considera
base para negar el decreto de la misma.
el juez suficientemente esclarecidos los hechos que se quie-
Es más, suponiendo que ·el peticionario de la· prueba ren determinar por medio de la prueba testimonial, lo que
señala de manera concreta los aspectos sobre los que versa- dispone por medio de auto que no admite recurso alguno,
rá el interrogatorio del testigo, nada impide que en el curso facultad que es de esperar se utilice con mayor frecuencia
de la diligencia se le pueda interrogar sobre otros temas que por ser numerosos los casos donde se justifica hacerlo.
interesan al proceso,·sin que se pueda cuestionar que loan-
Se observa de lo anterior que si se solicitan varios tes-
terior no es posible con no concordar con lo inicialmente
timonios en principio el juez debe decretados en su integri-
señalado ..
dad; empero, si al ser practicados algunos de ellos, el juez
Si la prueba la va a disponer de manera oficiosa el juez, estima que lo que con ellos se quiere probar lo encuentra
,para lo que es menester que el nombre del testigo aparezca establecido, tiene como valiosa herramienta el inciso segun-
citado en el proceso, porque el art. 169 del CGP indica que do del art. 212 del CGP que dispone: "El juez podrá limitar
"Sin embargo, para decretar de oficio la declaración de tes- la recepción de los testimonios cuando considere suficien-
tigos, será necesario que estos aparezcan mencionados en temente esclarecidos los hechos materia de esa prueba. El
otras pruebas o en cualquier acto procesal de las partes", auto del juez no tendrá recurso alguno", de manera. que le
extrema exigencia que, recuérdese, tiene como explicación basta al funcionario proferir un auto en el cual únicamente
no permitir que opere directamente el conocimiento priva- debe mencionar que con las declaraciones recibidas tiene
establecido lo que se quiere probar y negar la práctica de los a esa camisa de fuerza en que se constituye la usual provi-
restantes, decisión inimpugnable, de ahí la gran utilidad que dencia del juez.
reviste, pues si se permitiera cualquier recurso se vendría a
erigir en un motivo de dilación del proceso. No obstante, llamo la atención a los señores jueces
para que teniendo en cuenta la consideración que merecen
Como el control del juez frente al abuso de la prueba los declarantes, fijen las horas para evacuar sus versiones de
testimonial es después de que ha decretado la práctica de manera tal que no sea necesario que ellos pierdan su tiempo
todos los testimonios y una· vez evacuados ·varios, es que en vanas esperas.
podría prescindir de los que restan, por estimar la suficiente
ilustración, se observa que ante el alud de testigos, se fijan Además, es menester atemperar el extremo formalis-
las fechas para practicar las declaraciones muchas veces a· mo de algunos jueces que no permiten que si un testigo cita-
la misma hora o, una variación, dos o tres en cada hora del do por ejemplo para la 9 A.M. no asiste, pero está presente
día señalado, lo que lleva a que, irrespetándose el tiempo otro que lo fue para hora o día posterior pueda ser recibida
de los citados, estos deban permanecer en las afueras del esa declaración, porque de permitirlo ningún derecho pro-
despacho, sin la menor comodidad, a la espera de ser llama- cesal lesiona y ambienta esa mayor elasticidad en el período
dos, por largas horas y, en no pocas ocasiones, simplemente de práctica de las pruebas por el que venimos abogando, lo
se aplaza para una futura fecha la recepción del testimo- que es tanto más obvio si los apoderados de las partes están
nio ante la imposibilidad de recibirlos, empleándose como acuerdo.
"coacción" para mantenerlos en el lugar, al menos en el día Cuantas veces no hemos visto el caso del declarante
de la diligencia, la "retención" de las cédulas de ciudadanía que nos indica la imposibilidad de asistir a la hora fijada
que se exige a todos los presentes al comenzarla. y se cuenta con la aceptación de otro citado para hora o
Hace falta una norma que disponga que antes de decre- incluso día diferente, el cual asiste pero se encuentra con la
tar las declaraciones pueda el juez limitar su número y re- barrera de que como no era esa la fecha que le correspondía,
querir a quien las pidió para que señale con que declarantes no·se recepciona el testimonio, cuando es lo cierto que el
se queda, a más de autorizar a las partes para que organicen juez y las partes ya teman previsto su tiempo para recibir
la agenda de los testimonios decretados, sin la fatal sujeción una declaración y poco interesa que sea la de otro declaran-
te cuyo testimonio también estaba decretado, pues no llega
308 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZBLANCO 309
nuestra tesis a permitir de buenas a primeras el cambio de detención, "se le prevendrá para que permanezca en el lugar
declarante lo que implicaría la recepción de testimonios no donde se encuentre y allí se le recibirá la declaración".
decretados.
La razón estriba en que en el curso del proceso las
Que gran ejemplo muestra el proceso arbitral en esta pruebas se recepcionan en audiencia: empero, estimo que en
materia, donde es posible que los árbitros, si se han pedido casos excepcionales y por la trascendencia de puede tener
numerosas declaraciones, acuerden con las partes el orden la declaración, puede el juez aplicar la norma antes citada.
en que estas quieren presentar sus testigos de manera tal que
Por 1Íltimo, no debemos olvidar que si bien es cierto
se asegura la versión de los que se pueden estimar como de
los testigos pueden ser citados por la secretaría del juzga-
mayor utilidad para el debate y se facilita de esta manera
do y están en el deber de concurrir, no es un requisito para
que si se va a hacer uso ·de la facultad del· art. 212, se pres-
practicar la prueba el de que fatalmente y de manera previa,
cinda de los menos relevantes.
se haya surtido la citación. En absoluto, bien puede cual-
Dado que las· declaraciones se recepcionan en el des- quiera de las partes dentro de los deberes de colaboración
pacho del juez, con la única excepción que señala el art. 215 con la administración de justicia proveer lo necesario para
del CGP que dispone que "Al Presidente de la República obtener1a asistencia del declarante, pues de lo que se trata
o al Vicepresidente se Jes recibirá testimonio en su despa- es que se haga presente, deber del que adelante se realizan
cho", queda claramente establecido que salvo el lugar, en algunas precisiones.
todo lo restante se aplica integralmente al mismo la norma-
tividad propia para la recepción de la prueba testimonial. 2.5. El testimonio de los agentes diplomáticos
Es de advertir que los testigos citados para rendir su Señala el artículo 216 del CGP que "Cuando se re-
declaración en el curso de un proceso no cuentan, en prin- quiera el testimonio de un agente diplomático de nación
cipio, debido a que no existe norma expresa, con la posibi- extranjera o de una persona de su comitiva o familia o de
lidad que se reguló para la declaración extra proceso con un dependiente se enviará carta rogatoria a aquel por con-
citación de la parte contraria en el art. 187 del CGP, que ducto del Ministerio de Relaciones Exteriores, con copia de
dispone que si el declarante está impedido para concurrir al lo conducente, para que si lo tiene a bien declare o permita
despacho, lo que supone una enfermedad impeditiva o una declarar al.testigo."
310 LAPRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 311
Lo primero es advertir que en este evento no existe como mensajeros, recepcionistas, secretarias, usualmente
obligación de rendir testimonio como sí sucede en el caso nacionales colombianos, no tienen fuero especial de ningu-
de los dos altos dignatarios. Por razones de derecho interna- na índole máxime y su declaración se recibe sin condiciones
cional emanadas de la inmunidad diplomática está a la dis- especiales.
creción del amparado determinar si declara o autoriza· que
. Es más albergo serias dudas acerca de la legalidad de
se declare ante el juez que decretó la prueba.
exigir el permiso del funcionario diplomático para depen-
La posibilidad cobija tanto al diplomático propiamen- dientes que no tengan inmunidad diplomática, pues todo
te dicho como a las personas de "su comitiva o familia" 9 y indica que es más cuestión de cortesía que de imperativo
también se extiende a sus "dependientes", de ahí que si se legal.
trata de la familia del diplomático se debe entender las per-
sonas cobijadas por el derogado artículo 9 del decreto 3135 2.6. La citación de los testigos y los efectos de su
de 1956, que sirve como guía para precisar el alcance de la desobediencia
norma, o sea la esposa, hijas solteras de cualquier edad e hi-
Cuando la prueba e~ solicitada por alguna de las par-
jos menores de edad siempre que vivan con el diplomático,
tes la carga de la citación del declarante está, en principio,
que son precisamente los amparados por la ·inmunidad, de
radicada en cabeza del peticionario y será él quien deba
manera que estimo nóopera la excepción respecto de· otros
adelantar las.gestiones necesarias para efectos de obtener la
familiares.
comparecencia del testigo; no obstante, como no siempre se
En lo que atañe con los dependientes, expresión am- tiene la posibilidad anterior, señala el art. 217 del CGP que
bigua, estimo que son los empleados de la embajada que cuando ''la parte que solicitó la prueba lo requiera, el secre-
ostentan rango diplomático y debe pedirse permiso al diplo- tario los citará. por cualquier medio de comunicación expe-
mático para que asistan a declarar, pero no hallo base legal dido e idóneo mediante telegrama, dejando de ello constan-
alguna para que éste se niegue a otorgar el mismo; otros cia en el expediente", sistema que también se aplica para
dependientes como son los empleados de la embajada tales llamar a los testigos cuya declaración se decretó de manera
oficiosa por el juez.
9 LÓPEZ BLANCO Hemán FL Código General del Proceso; Parte General,
Dupre Editores, Bogotá, 2017, páginas 93 a 99 donde se analiza lo atinente a
las inmunidade's en materia civil.
LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
En efecto, son numerosos los casos donde la parte que dráadoptarse oficiosamente por el juez cuando·lo considere
solicita la prueba testimonial tiene la posibilidad de lograr conveniente~" 10
la comparecencia del testigo de manera tal que si hace la
gestión directa y tiene la certeza de que el llamado compa- En todo caso, según el numeral 3, "Si no pudiere con-
recerá, está de sobra toda actividad del despacho y en este vocarse al testigo para la misma audiencia, y se considere
evento es obvio que caso de que no comparezca no hay lu- fundamental su declaración, el juez suspenderá la audiencia
gar a imponerle sanción prevista en el art. 218 del CGP. y ordenará su citación.", circunstancia que dentro del pro-
ceso verbal resulta de compleja estructuración atendido el
Es el art. 218 del CGP el llamado a regular lo con- desarrollo de la audiencia de instrucción y los limites para
cerniente con los efectos de la inasistencia del testigo y es proferir la sentencia de primera instancia, de ahí el obrar
así como señala en el numeral 1 que: "En caso de que el prudente del respectivo apoderado en el sentido de procurar
testigo desatienda la citación ( ...) Sin peijuicio de las fa- la solicitud de testimonios de personas que están en dispo-
cultades oficiosas del juez se prescindirá del testimonio de sición de colaborar.
quien no comparezca.", con lo cual se pone de presente que
para aplicar la disposición es menester que esté acreditado El inciso final del art. ·218 prevé que al testigo cita-
que se hizo la citación, de ahí mi recomendación de que do "que no comparezca a la audiencia y no presente causa
aún en el caso de deélarantes que se considera es viable lle- justificativa de su inasistencia dentro de los tres (3) días si-
var al despachó con la simple gestión directa del interesado, guientes, se le impondrá multa de dos (2) a cinco (5) sala-
previendo su renuencia, es conveniente citarlos para que de rios mínimos legales mensuales vigentes (smlmv)."
esta manera se pueda acudir a lo señalado en el numeral 2
de· "la misma norma en el sentido de que: "Si el interesa- 2.7.Los requisitos,formalidadesypráctica del
do lo solicita y el testigo se encuentra en el municipio, el interrogatorio
juez podrá ordenar a la policía la conducción del testigo a Los artículos 219 a 221 del estatuto procesal se ocupan
la audiencia si fuere factible. Esta conducción también pode regular los aspectos advertidos y es así como se establece
1O La diligencia de conducción es de las más complejas de materializar en

la práética, pues no pern1ite nada diverso a que él día y hora fijados se localice
al declarante y aún contra su voluntad se le lleve al juzgado, pues no.se trata de
privarlo de la libertad; de ahí lo dificil de lograrla.
en el art. 219 que "Las preguntas se formularán oralmente sa; si no reúne los anteriores requisitos el juez la formulará
en la audiencia", lo cual descarta que, salvo 'UÍJ.a excepción, de la manera indicada", técnica de interrogatorio que debe
sea viable presentar por medio escrito y de manera antici- observar quien realiza la pregunta, lo que incluye al juez,
pada las mismas, lo que es una obvia consecuencia de la precepto con el que se busca la mayor precisión en la ver-:-
adopción preferente de la regla técnica de la oralidad. ·. sión que se solicita.
Empero, si se pide la práctica de la prueba por me- Empero, existen situaciones de excepción y sepresen-
dio~ de un juez comisionado y solo- para ese evento, existe tan en el evento de que se pida al declarante que haga un
la posibilidad de presentar el cuestionario por escrito "an- relato general acerca de los hechos objeto del proceso o de
tes del inicio de la audiencia", pero conservando siempre la determinado aspecto del mismo, por ejemplo cuando se le
facultad de cambiar el contenido total o parcialmente en el interroga para que cuente todo lo atinente a la celebración
momento de la misma, por lo que se recomienda emplear de un contrato; es más, el numeral 2 del art. 221 del CGP
el sistema escrito para aquellos eventos en los cuales no se le indica al juez que al iniciar el interrogatorio le hará al
puede concurrir al interrogatorio, con lo cual se asegura que testigo una síntesis de los hechos del proceso "y le ordenará
se harán las pregúntas que se estiman necesarias. que haga un relato de cuanto conozca o le conste sobre los
En todo caso, no es frecuente emplear en materia de mismos", de manera tal que si eventualmente el juez no ha
declaraciones de testigos el sistema escrito por las evidentes hecho lo anterior bien pueden las. partes formular la pregun-
limitaciones que se tiene para lograr toda la eficacia de la ta de ese tenor. Este tipo de preguntas es de gran utilidad de-
prueba, pues lo ideal es comparecer a la audiencia con el ob- bido a que no son pocos los casos en los que con ese relato
jeto de poder interrogar de acuerdo con las respuestas que se inicial se cumple la finalidad perseguida con la declaración.
/
obtengan del declarante, que pueden hacer innecesarias mu- El art. 220 del CGP indica en el inciso primero que
chas de las preguntas escritas o, igualmente, dejarlas cortas, "Los testigos no podrán escuchar las declaraciones de quie-
aspectos estos que solo-se pueden manejar adecuadamente nes les precedan", norma de sentido común pues si se per-
con la intervención directa en la práctica de la prueba. mitiese que otros declarantes escuchen la versión que se
Señala el inciso segundo del artíCulo 219 qüe "Cada rinde, se pierde la espontaneidad de las subsiguientes decla-
pregunta versará sobre un hecho y deberá ser clara y conci- racionés y se corre el riesgo de condicionar el sentido de las
respuestas de los mismos atendiendo lo escuchado.
Desde el aspecto práctico la restricción es efectiva de identificación, podrá el Notario identificarlos con otros
para las declaraciones que se van a practicar en la misma documentos auténticos, o mediante la fe de conocimiento
audiencia, pero si se recibieron algunas y se pospone las de por parte suya".
otros declarantes, ingenuo sería suponer que la parte intere-
No es raro el caso del testigo que perdió su cédula de
sada pueda enterar a los futuros declarantes de lo dicho por
ciudadanía pero tiene la constancia de que está en trámite
quienes les precedieron, de ahí lo útil de tratar de agotarlas
la expedición del duplicado y se niega el juez a practicar la
todas en la misma audiencia.
prueba so pretexto. de que ese es el único médio de identi-
Para efectos de iniciar la practica del interrogatorio ficación o, el evento de quien se da cuenta en el momento
debe el juez, en primer término, establecer la identidad del de que no tiene consigo la cédula pero si otros documentos
testigo "con documento idóneo a juicio del juez", norma tales como el pase de· conducción de automóviles, la libreta
de especial trascendencia, por los motivos que expongo a militar, la tmjeta profesional respectiva, en súma documen-
continuación. tos que sirven para dar certeza acerca de la identidad del
testigo y que perfectamente permiten recibir la declaración,
Ciertamente, se recomienda a los jueces mesura y sen- tanto más cuando las partes no tienen objeción, aspecto que
tido común en lo que con la identificación concierne. En no es determinante pero facilita el proceder.
efecto, cierto es que la identificación de las personas mayo-
res de edad se logra al exhibir estos la cédula de ciudada- Desafortunadamente, la práctica judicial· muestra que
nía, pero tampoco lo es menos que en casos excepcionales ante la falta de la cédula de ciudadanía, de extranjeríao pa-
donde el testigo no porta en ese momento el documento (lo saporte, en especial de la primera, que es la utilizada en ·la
extravió, lo dejó olvidado etc.) puede el juez, en aras de inmensa mayoría de Jos casos, sin analizar .la posibilidad
/ la eficiencia, admitir otro tipo de pruebas suplementarias legal para admitir pruebas supletorias de la identidad, olím-
en orden a tener la certeza de la identidad del declarante, picamente el funcionario se niega a iniciar la misma y se-
para lo cual puede aplicar por vía analógica el art. 24 de ñala que fijará nueva fecha, cuando no llega al extremo de
la ley 33 de 1986 donde se indica que "La identificación tener la circunstancia como constitutiva de inasistencia del
de ·los comparecientes se hará con los documentos legales testigo, lo que a todas luces es una exageración.
pertinentes, dejando testimonio de cuáles son éstos. Sin em-
bargo, en caso de urgencia a falta del documento especial
Es frecuente que el juez argumente para sustentar su atinada la posición de la Corte al respecto 11 cuando señala
posición de no adínitir prueba diversa a la cedula de ciu- que "Si bien es verdad que el artículo 1 de la ley 39 de 1961
danía que el artículo 1 de la ley 69 de 1961, según el cual establece que la cédula de ciudadanía laminada es un do-
"a partir del primero de enero de mil novecientos sesenta cumento idóneo para la identificación de los colombianos
y dos los colombianos que hayan cumplido veintiún años mayores de edad en asuntos civiles, administrativos y judi-
(hoy 18 años) sólo podrán identificarse con la cédula de ciu- ciales, no es menos cierto que ante la necesidad de allegar
dadanía laminada, en todos los actos civiles, políticos, ad- a un proceso el testimonio de quien. por fuerza mayor no
ministrativosy judiciales.", por lo que la perentoriedad de porta su cédula de ciudadanía en Uii momento detetmina-
la norma transcrita, obliga a todas las personas mayores de do (destrucción o pérdida de la misma), laadministración
edad,· cuando deban actuar en asuntos judiciales, civiles, ad- de justicia, habida esa circunstancia, puede" recepcionar la
ministrativos y políticos a identificarse, lo cual sólo podrán declaración testifical y valorarla luego en conjunto con los
hacerlo mediante la exhibición de la cédula de ciudadanía demás medios de prueba "decisión excepcional que resulta
so pena de que el respectivo acto no pueda llevarse a cabo. adínisible" según lo tiene ·dicho esta Corporación, "cuan-
do sin reparo no hay en el expediente duda algona sobre la
Tan radical tesis, es muestra de la más recalcitrante de identidad personal misma de la deponente" (Sentencia de 4
las exégesis y le impide al juez emplear su función de bus- de agosto de 1998) Como salta a la vista; esa excepcional
car el sentido de la ley para que esta sea efectiva; aseverar identificación del testigo por medio distinto al de la cédu-
que la falta de identificación de una persona equivale a la la de ciudadanía, guarda armonía con la superior necesidad
inasistencia al acto que se trata, que en. palabras llanas es de adíninistrar justicia entre los asociados, al propio tiempo
decir que estuvo pero ~o estuvo, porque es lo cierto que la que procura hacer efectivo el deber de testimoniar, impues-
persona ·fisicamente se hizo presente en la diligencia, de to a todos los residentes en Colombia por el art. 213 del
/ modo que por motivos de eficiencia judicial, por desarrollo Código de Procedimiento Civil".
del principio de la economía procesal, puede ser recepcio-
nada la declaración cuando se tienen otras bases para co- Y es que la anterior interpretación de la Corte la acogió
nocer la identidad del declarante, de ahí que nos parezca sin reservas el art. 220 del CGP almdicar que la identifica-
11 Corte Suprema de Justicia, Cas., de septiembre 24 de 1994, ponente Dr.

Pedro Lafont, expediente 4384.
ción del testigo debe ser con "documento idóneo a juicio cursado, 12 ·demás circunstancias que sirvan para establecer
del juez", de modo que si no se cuenta con la cedula pero su personalidad y si existe en relación con él algún motivo
existe otro medio de convicción documental que a juicio del de imparcialidad", observándose lo repetitivo de la norma
juez le permite conocer la identidad del declarante,.se debe respecto del art. 220 pues si con anterioridad lo identificó,
llevar a cabo el testimonio. ya sabe el nombre, apellidos y edad, de manera que sobra
preguntar sobre lo mismo, aspecto este de poco relieve pero
En conclusión, únicamente en el extremo evento de
que da una idea de lo indebidamente >regulado en lo que a
que no exista un medio documental razonable de prueba
técnica de redacción legislativa respecta, lo que atañe con la
acerca de la identidad del testigo es que puede serpospues-
pruebactestimonial. .
ta su declaración y señalar nueva fecha para que concurra
debidamente provisto del medio de identific~ción. Por eso . En todo caso se trata ele circunstancias que no son irre-
hago un llamado, en especial a los abogados, para que relevantes, de. manera que se insiste en ef ~deber del juez de
cuerden a los testigos la necesidad de llevar su cédula, as- que todas ellas queden debidamente relacionadas por cuan-
pecto que igualmente puede complementarse con adverten- to la profesión, estudios, edad, actividades laborales etc.,
cia en la boleta o telegrama de citación si a ellos se acude y son aspectos de especial connotación al ser realizada la crí-
elimina innecesarias· discusiones. tica del testimonio.
Identificado el declaránte, señala el art. 220 que el

juez "le exigirá juramento de decir lo que conozca o le cons-' 12 <;orte Suprema de Justicia, sentencia. de septie111br~ 7 de1993, exp. 3475
te sobre los hechos que se le preglinten y de que tenga cono..:. ponente Dr. Carlos Esteban Jaramillo, en la cuar se fijan criterios en orden a la
valoración del testimonio y se advierte; entre •otros aspectos; que: ''un hombre
cimiénto, previi:riéndole ·sobre la responsabilidad penal por de moralidad discutible o poco cultivado en las. ciencias del espíritu, no puede
/el falso testimonio. A los menores de edad no se les recibirá merecer un crédito iguaJ que aquel cuya conducta se ajuste a los más rigurosos
cánones de la. ética o demÚestre un grado médiano de preparación inteh!ctual"'
juramento, pero el juez los exhortará a decir la verdad."
interpretaCión que se observa tiene que vercon los estudios de la persona. Si bien
es cierto tiene razón la entidad en su análisis referente al declarante de "morali-
A continuación según el numeral 1 del art. 221, "El dad discutible", es inadmisible el parangón que realiza resp~ct~ de los que poca
juez interrogará al testigo acerca de su nombre, apellido, preparación "en las ciencias del espiritu", pues los mide con el mismo rasero y
siembra por igual una· sombra de duda acerca de la veracidad de su versión. En
edad, domicilio, profesión, ocupaCión, estudios que haya absoluto, el hecho de Úmer una deficiente preparación intelectual no es razón
para considerar a priori al declarante como inclinado a mentir. Si de decir menti-
ras se trata más posibilidad (le fabricadas tienen "los doctores''.
322 LA PRUEBA TESTIMONIAL
LóPEZ BLANCO
HERNÁN FABIO 323
Es sabido que la actividad profesional y los especia- pedida la prueba es menester señalar sucintamente su objeto
les conocimientos que se tienen respecto de determinados (art. 212 CGP), de ahí que no sea adecuado el proceder de
aspectos lleva a quela atención se fije de manera preponde-:- algunos jueces que se limitan a preguntar al testigo si sabe
rante en ciertos detalles que para otro pueden ser irrelevan- para que fue citado y al recibir la respuesta negativa dan el
tes, es más, pasar desapercibidos, de modo que dos testigos usode la palabra a las partes para que pregunten.
de un mismo hecho pueden captar en su memoria enfoques
diferentes; así, por ejemplo, si se trata de una experta en Es deber del funcionario orientar al testigo para que
modas ha podido centrar buena parte de su atención en la haga un relato de lo que le conste con relación al objeto
forma de vestir de la persona respecto de la cual versa su de- del proceso bien en general o de una específica parte del
claración y dar precisos detalles acerca del punto, que para mismo y caso de que la respuesta no sea suficiente, en pri-
otro declarante, mecánico de profesión, podrían pasar inad- mer término lo interrogará el juez de ahí que el funcionario
vertidos, pues grabó lo concerniente con la clase de' moto- debe poner "especial empeño" para que las respuestas sean
cicleta que cónducía la persona a la cual se están refiriendo responsivas es decir, que "exponga la razón de la ciencia de
los dos declarantes. su dicho con explicación de las circunstancias de tiempo,
modo y lugar en que haya ocurrido cada hecho y la forma
Cumplidas las anteriores formalidades, el juez para como llegó a su conocimiento".
acatar el numeral 2 del art. 221 del CGP debe iniciar el in-
terrogatorio iiÍformando al testigo acerca de "los hechos ob- Terminado el interrogatorio del juez no sin antes ad-
jeto de la declaración r le ordenará que haga un relato de vertir que· según el art. 221 numeral 4 "El juez podrá inte-
cuanto le conste sobre los mismos", aspecto que.es de cen- rrogar en cualquier momento", dispone el mismo numeral
tral importancia pues ese relato espontáneo del. declarante que "A continuación del juez podrá interrogar quien solicitó
en mucho contribuye al objeto que se persigue con su decla- la prueba y contrainterrogar la parte contraria.''
, \ ' . :' !, •,-
ración y en no .pocas ocasiones hace innecesario proseguir

·.No obstante, es frecuente observar que luego de que
el interrogatorio.
la parte respectiva interrogó y la otra igualmente agotó sus
.Es ppr eso que. el juez tiene ,el deber de ~xplicar al de- preguntas, una de ellas y en veces las dos piden licencia al
clarante acerca del fin de la litis e incluso ·indicarle para qué juez para volver a preguntar, pues algunas de las respuestas
se le ha citado, pues no se puede perderd~ vista que al ser anteriores pueden dar pie para posteriores inquietudes, lo
que plantea el interrogante atinente a si puede el juez acce- 2.7.1. Contenido de las preguntas en el interrogatorio al
der a que esto suceda. testigo
Si bien es cierto, en principio, se puede aseverar que Es el art. 220 del CGP la norma encargada de señalar
obró la preélusión y la parte que terminó de interrogar o los criterios que deben ser tenidos en cuenta para efectos de
que no lo hizo cl.lando tl.lvo la oportunidad ya no lo puede interrogar al declarante y es disposición que orienta tanto
hacer, pues no aplicar la norma podría dar lugar a que, de al juez como las partes que van a preguntar, puesto que así
serpermitido el nuevo interrogatorio la parte contraria a su como el funcionario está en el deber de impedir que se vul-
vez hiciera uso de ese derecho, lo cual crea desorden proce-:- nere lo indicado en la norma, igualmente debe acatarla.
sal y determinaría un inusual alargamiento de la diligencia,
Señala el inciso segundo del art. 220, que "El Juez re-
pues a nuevas preguntas de una parte podrían surgir otras
chazará las preguntas inconducentes, las manifiestamente
de la contraria, el Código General del Proceso optó por es-
impertinentes y las superfluas por ser repetición de una ya
tablecer una limitada segunda oportunidad al indicar en el
respondida, a menos que sean útiles para precisar la razón
numeral 4 del art. 221 que "En el mismo orden, las partes
del conocimiento del testigo sobre el hecho", con lo cual
tendrán derecho por una sola vez,.si lo,,consideran necesa-:-
quiere llamar la atención acerca de que se debe erradicar
rio, a interrogar nuevamente altestigo, con fines de, aclara.,
el tan frecuente defecto de nuestros abogados y jueces de
ción y refutación." ·
preguntar sobre hechos que no corresponden al objeto del
· Queda de esta manera inequívocamente señalado que proceso por la inutilidad de las respuestas que no guardan
se trata de mia excepcional ocasión de la que tan solo por relación con el mismo y que halla su origen desde la ela-
una vez se puede hacer uso, con el especifico fin de que se boración misma de la demanda donde es usual· incluir una
__ aclaren o refuten respuestas del testigo, pero no es· el mo.:. serie de circunstancias fácticas que para nada inciden en el
mento de reabrir el interrogatorio para efectos de indagar desarrollo del proceso y que como lógica consecuencia, al
sobre temas de los que nada se había preguntado, ele ahí el ser preguntadas a los testigos nada aportan para la defini-
deber del juez de estar atento a impedir que se desnáturali- Ción de litigio.
cen los objetivos de esta limitada posibilidad de interroga-
Dado que lo que se pretende con la prueba testimonial
torio.
es el relato de hechos percibidos por el declarante, sin que,
326 LA PRUEBA TESTIMONIAL liERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 327
en principio interese la opinión de quien depone, agrega el nales y en cuanto a lo que quedó constando en la versión, el
inciso segundo que el juez "Rechazará también las pregun- juez al evaluar la declaración no lo deberá considerar.
tas que tiendan a provocar conceptos del declarante que no
sean necesarios para precisar o aclarar sus percepciones, ex- Tan solo, por vía excepcional y cuando el declarante
cepto cuando se trate de una persona especialmente califi- es persona especialmente calificada en determinados ramos
cada por sus conocimientos técnicos, científicos o artísticos del conocimiento, es que se permite solicitar sus opiniones,
sobre la materia": evento en el que se presenta lo que se conoce con el nombre
de "testigo técnico"; donde al·· declarante· a más de narrar lo
Se establece así una valiosa guía, pues únicamente por. que percibió por sus sentidos, se le permite, es más usual-
excepción se permite auscultar el concepto del declarante, mente se le solicita, que dé su particular concepto acerca de
quien se debe restringir a la exposición de los hechos por él las causas o motivos de lo sucedido, momento en el cual en
percibidos, sin que deba ser recibida su opinión dado que le estricto sentido más que prueba testimonial se está en una
resta transparencia al testin:lonio. especial circunstancia ·de prueba pericial, que tal como la
señala el art. 226 del C. de P. C. es aquella donde se busca
Ciertamente si, por ejemplo; en un proceso de respon-
la opinión. de ciertas personas sobre temas que "requieran
sabilidad civil extracontractuaLproveniente de un accidente
especiales conosimientos científicos, técnicos o artísticos".
de tránsito, un testigo relata que observó que el vehículo
marchaba en contravía lo que en su concepto se debió a que ·Un ejemplo· de esta modalidad de testimonio se puede
el conductor estaba distraído, lo opinado no corresponde a dar en el evento de que en un próceso de responsabilidad
un hecho sino a sú particular apreciación de lo que pudo ser contractual en contra de un establecimiento clínico, origi-
el motivo para transitar de esa manera, pues el hecho está nado en la muerte de un paciente durante una intervención
circunscrito a que observó la marcha en contravía, de mane- quirúrgica, esté declarando el médico. anestesista quien
ra que este aspecto no debe ser admitido en la declaración. relata lo que presenció acerca de la fortna como murió la
persona, aspecto en el cual se debe limitar a señalar objeti-
El problema se presenta es cuando el testigo ha dado
vamente lo que observó (v.g. que el paciente convulsionó,
una respuesta de esta índole y su contenido quedó en la gra-
emitió sonidos ininteligibles, vomitó y luego falleció), pero
bación, pero deberá amonestar al declarante para que en lo
adicionalmente se le interroga, dados sus especiales cono-
sucesivo s~ abstenga de emitir opiniones o cónéeptos perso-
cimientos sobre su opinión acerca de las posibles causas de daba muestras de estar recién bañado y además lo acompa-
esos síntomas y en últimas de la muerte. ñaba una mujer que se hallaba en similares condiciones?
El juez debe ser especialmente cauto en la admisión de Bien se observa que en este caso la pregunta tiene in-
preguntas que impliquen las opiniones del testigo y permi- volucrada la respuesta que se quiere y realmente no se está
tirlas únicamente en aquellos eventos, se reitera, excepcio- buscando el conocimiento del testigo sino su asentimiento a
nales, donde su concepto puede ilustrar el criterio. del falla- los hechos que están dados en el interrogante.
dor y no erigirse, como tan frecuentemente sucede, en una
Muy diferente sería si se pregunta de esta manera: Sír-
explicación tendiente a justificar determinada conducta de
vase indicar, con el mayor detalle posible, lo que le conste
una de las partes.
acerca del encuentro que Ud, tuvo en el con el señor XX se-
En el inciso final del artículo 220 se indica que: "Cuan- ñalando lugar, día y hora en que ello ocurrió y, caso de que
do la pregunta insinúe la respuesta deberá ser rechazada, sin en la respuesta no se haga referencia al aspecto personal o
perjuicio de que una vez realizado el interrogatorio, el juez a quien lo acompañaba, seguir preguntado: Sírvase indicar
la formule eliminando la insinuación, si la considera nece- cuál era el aspecto personal del señor XX y si estaba solo o
saria.", con lo que· se busca impedir que se caiga dentro acompañado.
de la modalidad de las denominadas preguntas capciosas,
Debe entonces el juez, ora de oficio, bien a petición de
que de acuerdo con el diccionario de la Real Academia de
parte rechazar la pregunta capciosa, es decir, no permitir que
la Lengua son aquellas "que se hacen para arrancar al con-
el testigo la responda; sin embargo, se encuentra un curioso
trincante o interlocutor una respuesta que pueda compro-
agregado en la disposición cuando destaca que si el juez lo
meterlo, o que favorezca propósitos de quien las formula",
considera necesario una vez terminado el interrogatorio la
aspecto este último que es el que se presenta al insinuar en
puede formular "eliminando la insinuación", lo que a todas
la pregunta la respuesta como sucedería, por ejemplo, si en
luces resulta un craso desconocimiento de la realidad, dado
un proceso de divorcio se pregunta al testigo de la siguiente
que ya el declarante conoció los detalles que implicaban la
manera: Sírvase indicar si cuando Ud. se encontró con el se-
insinuación y el·hecho de que el juez la presente de manera
ñor XX, demandado en este proceso, el día 15 de febrero del
adecuada no significa que se haya borrado de la memoria
año en curso a las 9 A.M. en el vestíbulo del hotel NN, éste
del testigo la información recibida de quien lo interrogó in- ordenará que explique las circunstancias que permitan apre:-
debidamente minutos antes. ciar su verdadero alcance y contenido'', norma que se refiere
a dos aspectos; el primero corresponde con el denominado
Cabe agregar que el numeral3 del art. 221, que real-
testigo de oídas, indirecto o de referencia y el segundo ver-
mente debería estar en el art. 220, agrega que "El juez
sa acerca de la necesidad de que el declarante explique el
pondrá especial empeño en que el testimonio sea exacto
alcance de expresiones propias de su profesión, condición
y completo, para lo cual exigirá al testigo que exponga la
social o cultural, por lo que se permite que se indague acer-
razón de la ciencia de su dicho con explicación de las cir-
ca de esas circunstancias.
cunstancias de tiempo, rnodo y lugar en que haya ocurri-
do cada hecho y la forma como llegó a su conocimiento", El testimonio de oídas es aquel donde se da cuenta del
lo que sé complementa eón el numeral 5 ·del art. 220 que relato que otra persona hizo respecto de un suceso, del que
señala que no se permitirá al testigo "la simplé expresión el declarante nada conoce salvo lo por él escuchado, de ma-
de que es cierto el contenido de la pregunta, ni la repro- nera que lo que le consta directamente es lo que oyó, moda-
ducción del texto de ella", pues siempre se debe buscar la lidad no repudiada por el sistema procesal colombiano que
fundamentación del testimonio, es decir, la expresión de las . la admite pero con explicable suspicacia, debido a la impre-
circunstancias advertidas que llevaron al conocimiento de cisión de lo que pudo ser escuchado, unido a la falibilidad
determinado hecho. de la memoria, de ahí que la Corte Suprema13 señale que: "Y
. .
aunque esto no implica que deba ser rechazado, hace nece-
En efecto, nada aporta al proceso el que, por ejemplo,
sario estudiar cada caso en particular, para analizar de ma-
se pregí.mte a un declarante, si considera que el demandado
nera razonable SJ-1 credibilidad, de acuerdo con las circuns-
es ~ buen padre y éste responde que sí, pues falta lá razón,
tancias personales_ y sociales del testigo, así como las de la
la ciencia de sú dicho, es decir, que debe explicar por qué
fuente de su conocimiento, pues no presenció el desarrollo
asevera que lo dijo.
13 Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, Sentencia SP-1 0694-14, ago. 13/14,
En la recepción del testimonio el juez debe tener pre.,. M. P. F emando Alberto Castro Caballero la que agrega: "Además, es preciso que
sente lo señalado en el numeral 3 del art. 221 donde se in- el testigo de oídas señale cuál es la-fuente de su conocimiento, o al testigo directo
del evento, de quien recibió o escuchó la respectiva información. En tercer lugar,
dica que si la declaración "versa sobre expresiones que el se deben establecer las condiciones en que el testigo directo transmitió los datos
testigo hubiere oído o contiene conceptos propios, el juez a quien da referencia de esa circunstancia. Finalmente, debe existir coincidencia
entre el relato y otros medios de prueba analizados durante el proceso."
de los sucesos y, por ende, no existe un real acercamiento al Si bien es .cierto, tal como se anotó, el llamado por
hecho que se pretende verificar.", de donde se, desprende la excelencia a controlar. el acatamiento de las anteriores di~
razón de ser de la exigencia del numeral 3 del art. 22 L del rectrices es el juez, si este no lo hace las partes pueden so-
CGP en el sentido de que el juez le ordenará al declarante licitarle que lo haga, debido a que el penúltimo inciso del
que explique las "circunstancias que permitan apreciar su artt6. 220 dispone que "las partes podrán objetar preguntas
verdadero sentido y alcance" 14• por las mismas causas de exclusión a que se refiere el inciso
precedente, y·cuando fueren sugestívas. Eh este evento, el
La segunda párte de la norma se reñere a que si un objetante se limitará a indicar la causal y el juez resolverá
declarante emplea modismos usuales en su región y habla, de· plano y sin :decesidad de motivar, mediante decisión·no
para dar un ejemplo; en un proceso de divorcio acerca de
susceptible de recurso.'', disposición respecto de la cual rei-
que el marido "es un man chévere, piloso y bacano", es de-
tero que no puede dar lugar. a debates, debido a que el ob-
ber del juez exigirle que aclare que quiere significar con
jetante se debe limitar a mencionar la razón que.tiene para
esas expresiones dada la imprecisión de ellas o, incluso, las hacerlo y el juez dé plano decide si la admite o no.
diversas significaciones que se les pueden atribuir; de igual
modo, si el testigo emplea expresiones técnicas propias de Se trata de un aspecto frente al cual hago especial én-
su especialidad laboral b profesional que no están al alcance fasis porque no son pocas las diligencias de interrogatorio
del común de las personas se le debe pedir la explicación que se ven entorpecidas por la falta de la adecuada dirección
pertinente. del juez en su desarrollo, debido· a que desconoce o, lo que
es peor, experimenta temor de ejercer los ch1ros y amplios
14 Con relación al testimonio indirecto o de oídas, entre mayor es el número
de intei"!Ilediarios que dan cuenta de la versión expuesta por quien fue testigo poderes que la ley ·le otorga para impedir que habilidosas
directo de determinados hechos y quien está rindiendo la declaración y son los maniobras de los abogados puedan hacer inefectiva la dili-
"mismos la fuente de los rumores tal como lo señala MUÑOZ SABATE Luis en
Técnica Probatoria, Bogotá, Ed. Temis, 1997, pág. 347, donde advierte: "su prin~
gencia.
cipal característica es que no puede ser comprobada la fuente de donde proviene,
ya que la: gente se expresa en términos tan imprecisos y vagos como el clásico Dentro del desarrollo de una diligencia de interrogato-
me han dicho". PARRA QUIJANO Jairo, Tratado de la Prueba Judicial - El rio no debe el juez permitir alegaciones ni debates en tomo
testimonio Ed. Librería del profesional, Bogotá, 1982, páginas 167 a 182, realiza
un completo análisis respecto del rumor y pone de presente que: "En principio, a las decisiones que tome dentro de ella y no es menester
como se puéde observar del estudio que se ha hecho anteriormente, los testigos sentar en, el acta las intervenciones si la diligencia se desa-
de oídas sirv~n para establecer el rumor, pero como en general el rumor no puede
ser tema de prueba, los testigos de oídas en este caso no serán aceptados."
rrollo por escrito, en veces innecesariamente prolongadas
que realizan las partes, amparadas en la falta de imposición ta tiene esa posibilidad, puede ordenar que se cambie el
de la autoridad del juez que se atemoriza por las usuales ma- contenido de la pregunta o simplemente que no sea respon-
nifestaciones de latosos abogados que se duelen· de que se dida; pero si el juez estima que la respuesta debe darse, el
les está violando el derecho al debido proceso, cuando son declarante la responderá, so pena de que se le pueda aplicar
ellos los que lo hacen con esta clase de conductas. la sanción de multa señalada por el numeral 8 del art. 221
del CGP.
Lo máximo que pueden hacer los inconformes es, al fi~
naÍde la diligencia, dejarlas constancias que estimen opor- ·Dispone el numeral 7 del art. 221 que el "testigo no
tunas, pero jamás se debe prestar el juez a que se entorpezca podrá leer notas o apuntes, a menos que el juez lo autorice
su desarrollo con esta clase de actuaciones. cuando se trata de cifras o fechas, y en los demás casos que
considere justificados siempre .que no afecte la espontanei-
Bien se desprende de estas nociones, que la técnica dad.del testimonio", norma cori la cual se pretende impedir
del interrogatorio respecto de testigosc presenta diferencias
que el declarante pueda dar sus respuestas de acuerdo con
con las del que se hace a las partes, pues en este último es texto preestablecido al que podría acudir, de ser permitida
admisible, cuando se trata de preguntas asertivas el simple de manera general la consulta de notas .o apuntes.
sí o no por respue$ta, lo cual pone en evidencia el error, por
cierto común, de. abogados que interrogan al testigo. con la Cuestión diferente y que no es excepción a la regla an-
manida formula de diga como es cierto sí o no,.dado que en terior, es que el numeral 6 señale que "El testigoalrendir su
la declaración de terceros no se admiten preguntas aserti- declaración~ podrá hacer dibujos, gráficas o representacio-
vas, debido a que siempre deben dar razón de su dicho. nes con el fin de ilustrar su testimonio; éstos serán agrega-
dos al expediente y serán apreciados como parte integrante
/ Cuando la respuesta implique la posibilidad de hacer del testimonio; Así mismo .el testigo podrá aportar y reco~
referencias a hechos que perjudiquen al declarante, es deber
nocer documentos relaéionados con su declaración.", lo que
del juez ponerle de presente que no está obligado a respon- acaba de tajo con estrechas interpretaciones que se oponían
der y ~o se le podrá constreñir para que lo haga en lo que
a que.el declarante utilizara tales ayudas, so pretexto de que
atañe con el eventual perjuicio que puede sufrir el testigo,
no era oportunidad para aducir documentos, cuando está ac-
lo que tiene que deducir el juez del texto de la pregunta, de
tividad no implica el aporte de ellos sino tan solo medios
manera tal que si el juez considera que la eventual respues-
' - - especialespara ilustrar su dicho, de ahí el acierto de la nor-
336 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LóPEZBLANCO
ma en destacar que el análisis de esas ayudas, no será la pro- se trate de un testigo preparado para decir mentiras, como
pia de la prueba documental sino que se considerarán como algunas mentalidades que en todo creen ver delitos y con-
parte integrante del testimonio, con lo cual queda claro que ductas inadecuadas lo piensan y critican acerbamente el que
no son susceptibles de ser tachados de falsos y su crítica se un abogado converse previamente con los testigos, ·desco-
hará sobre la base de que son parte integrante del testimo- nociendo que precisamente la labor de preparación de un
nio, como en realidad sucede, todo lo cual, como antes se caso conlleva esos pasos previos, cuando es viable el acceso
estudió, opera de manera igual en el interrogatorio de parte. al declarante, entre otras razones para determinar cuáles tes-
tigos deben ser citados por poder aportar luces a los hechos,
Y es que no se puede perder de vista que el gráfico,
sin que en modo alguno pueda tildarse como encaíninada a
representación 6 dibujo viene a ser una forma adicional para
prep~rar al declarante para decir mentiras.
que el declarante explicite lo que quiere decir y· frente a lo
cualmuchas veces las palabras no logran toda la claridad Así, si un declarante sabe que se le va a preguntar acer-
que se requiere, de manera que no será aseverando que es ca de las circunstancias en que se dieron unos hechos con
falsa la ayuda sino demostrando que existen errores en ella base en los cuales se pretende derivar una responsabilidad
que se le puede combatir cuando de crítica del testimonio civil extracontractual, nada impide que prepare unas gráfi;..
concierne. cas para que, de llegar a ser preguntado sobre esos aspectos,
las presente y se adjunten a su declaración, o bien que las
Si la finalidad de la prueba es permitir demostrar unos
dibuje en el desarrollo de ella, sin que por esta razón se pue-
hechos y llevar la certeza de su ocurrencia al juez, nume-
da objetar su testimonio como amañado.
rosos son los casos en los que un declarante puede ilustrar
con gráficas· su versión y al respecto se permite de manera Cuestión diversa y adicional a lo antes explicado es
/expresa que lo haga, bien porque las elabore en el momen- que según: la misma norma "el testigo podrá aportar y re-
to mismo en que rinde la declaración, ora porque las lleve conocer documentos relacionados con su declaración", de
previamente preparadas, aspecto que no puede extrañamos manera ;que los documentos deben provenir de·la iniciativa
debido a que se debe acabar con el mito referente a que el del declarante, tener relación con los ·temas de su versión
testigo no sabe porqué se le llama, cuando es lo cierto que y pueden ser objeto de la contradicción señalada en el art.
en la inmensa mayoría de los casos conoce muy bien y de 269 del CGP, es decir susceptibles de ser tachados de falsos.
antemano el motivo de su citación, lo cual no.significa que
De otra parte, el legislador no ha condicionado que esos puede abstenerse de ordenar su incorporación al proceso es
documentos ya estén obrando en el proceso o por primera cuando no tengan relación con los hechos de la declaración,
vez se presenten al ser respondida alguna pregunta, pues no lo cual da una idea de la amplitud de las posibilidades, de
se realiza distinción o condicionamiento alguno, de manera modo que en caso de impertinencia evidente del documento
que no dudo en aseverar que es ésta una hueva ocasión legal se puede impedir su adición al proceso.
para aportar documentos por intermedio del testigo.
Creo que esta. disposición es saludable porque a más
Objeto de multiples controversias en la práctica de la de corresponder al criterio de dar mayor elasticidad a las
prueba testimonial ha sido lo que tiene que ver con los· do- oportunidades para aportar pruebas, no ocasiona menosca-
cumentos que en el desarrollo de ellas prefendían aportar los bo a ninguna de las partes, pues es de suponerse que. en
declarantes, pues era frecuente que uno de los apoderados estas diligencias estarán presentes sus apoderados, de ahí
protestara advirtiendo que ya no se. estaba en la oportunidad que podrán objetarlos o tacharlos de· falsos para los fines
propicia para adjuntar pruebas documentales, generándose pertinentes, con lo cual se mantiene el equilibrio. procesal,
una controversia que en veces dejaba relegada a 1m plano sin privar al juez del valioso poder de convicción que en
secundario la práctica de la prueba, mientras se definía si muchos casos le pueden dar este tipo de documentos.
era pertinente o no aportar el documento, llegándose a ex-
tremos donde el juez permitía que se dejara dentro del expe- Un ejemplo, de los muchos que pueden ·formularse
diente sometido. a que posteriormente pudiera ordenar que ilustra la bondad de la adición. Está declarando en proceso
se tuviera como pruebaenuso de lafacultadoficiosa. de filiación determinado testigo y relata que .le consta que
el presunto padre reconocía como hijo al demandante en su
Esta polémica ha quedado superada del todo con el ya trato social y familia~ y en este momento dice que es tan
!fanscrito numeral 6 del art. ·221 del CGP, es decir, se tomó evidente su aserto que incluso tiene una carta que le envió el
claro partido por permitir. que dentro de la práctica de la demandado donde habla de esa circunstancia, la cual apor-
prueba testimonial se pudieran aportar por intermedio de los ta; o para dar otro, el evento de quien responde un interroga-
deponentes y como iniciativa de éstos, documentos no· alle- torio y junto con la respuesta a una de las preguntas presenta
gados con anterioridad, bien provenientes de los mismos documentos que interesan al debate y que anteriormente no
declarantes ora de terceros, pues es lo cierto que la norma habían sido. aportados.
no distinmre, por cuanto la única razón por la cual el juez
LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 341
Lo que no se puede admitir es que el abogado al formu- el arresto, lo que es aspecto discrecional-del juez de acuerdo
lar las preguntas trate de aportar nuevos documentos como con lo que observe del comportamiento del declarante.
ladinamente en ocasiones lo pretenden, hipótesis en la cual
el juez debe impedir que el documento entre a formar parte Empero, se enfrenta en estos casos con la aseveración
del expediente. Simplemente, rechaza el aporte. atinente a que el declarante se limita a señalar que no re-
cuerda, evento en el que el interrogatorio ·debe proseguir
para efectos de que mediante un hábil manejo del mismo
2.7.2. Las sanciones para el testigo reniiente a responder
pueda llevarse al declarante a lograr que responda o precise
Ya se analizó el artículo 218 del CGP que prevé las lo que está ambiguo, tratando de refrescar sumemoria, sin
sanciones para el testigo que no concurre no obstante ha.;; peJ.juicio de que si el juez determina que realmente está eva-
ber sido citado; ahora corresponde estudiar el numeral 8 del diendo, le aplique las sanciones de rigor.
art. 221 del CGP que parte del supuesto de l_a presencia del
declarante, pero observa en el curso de la declaración con- 2. 7.3. Los testimonios decretados de oficio
ducta negativa, razón por.la cual se indica que: " Al testigo
que sin causa legal se rehusare a declarar a pesar de ser re.., Una especial mención debe ser hecha con relación a
querido por el juez para que conteste, se le impondrá multa esta modalidad específica de prueba testimonial cuando el
de dos (2) a cinco (5) salarios mínimos legales mensuales juez la decreta de oficio y es la atinente a que debe ser erra-
vigentes (smrm:v) o le impondra arresto incoll.lTiutable de dicado el común malentendido referente a que en la dili-
uno (1) a diez (10) dfa~. El que diere respUestas evasivas a gencia únicamente puede interrogar el juez debido a que no
pesar· d.e ser reql1erido; se le imponará únicamente la san- proviene su decreto de solicitud de alguna de las partes sino
eión pecuniaria." de la iniciativa judicial, olvidándose que con este proceder
se impide el ejercicio del derecho de contradicción del tes-
La norma presenta como primer aspecto lo que atañe timoíiio que se concreta en la posibilidad de póder contrain-
con la negativa a responder y como segundo las respuestas terrogar al declarante.
evasivas; frente a la primera conducta el juez, sea él quien
interrogue o que lo haga una de las partes, debe reconvenir La circunstancia de ser prueba decretada de manera
al testigo para que conteste so pena de aplicarle la multa o oficiosa no puede ser motivo atendible para coartar la apli-
cación de la regla técnica de contradicción como antes se
342 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
explicó, es uno de los requisitos para que pueda erigirse en tan esencial requisito y es así como advierte que "Sólo po-
plena prueba, si tiene el poder de llevar certeza al juez. Por drán ratificarse en un proceso las ·declaraciones de testigos
ese motivo si en la práctica de la declaración y una vez cul- cuando se hayan rendido en otro o en forma anticipada sin
minado él inten:ogatorio por el juez las partes quieren pre- citación o intervención de la persona contra quien se aduz-
guntar al testigo pueden hacerlo. can, siempre que ésta lo solicite.", de manera que no es
necesaria la ratificación. si se surtieron con la intervención
El orden· de. su intervención es lo de menos, pues no se de ·la otra parte en distinto proceso y se traen como prueba
tiene la base_ señalada en el numeral 4 del art. 221 del CGP trasl~da, o' lo fueron extraproceso pero con .cita~ión de la
que autoriza a preguntar primero a quien pidió la prueba y otra parte. Es más en esta última modalidad si se practicaron
será cuestión que decidirá el juez, pero bien puede sér pri- sin citación de la otra parte és mel1ester que esta' de manera
mero la parte demandante y luego la demandada. En todo expresa pida la ratificación.
caso lo importante no es quien pregunta primero, sino que
se tenga la oportunidad para hacerlo. De conformidad con el inciso segundo del art. 2~2
"Para: la ratificación se repetirá el interrogatorio en la for-
Finalmente destaco que el art. 170 ya explicado erra- ma establecida para la recepción de testimoniO en el mismo
dica toda. duda ace:¡;ca d~ la posibilidad anterior al· disponer proceso, sin permitir que el testigo .lea su. declaración an-
que "Las pruebas decretadas de oficio .estarán sujetas a la terior", con lo :que· se quiere erradicar la indebida práctica
contradicción de las partes." consistente enqueeljuez leía ladeclaración y le preguntaba
al testigo si se r~tificaba; lo que no permitía indagar adecua-
2.7.4. La ratificación de testimonios recibidos fuera del damente acerca del conocimiento del declarante respecto de
respectivo proceso los hechos pertinentes pues se convertía en una formalidad
/ Ya analicé que la contradicción de la prueba de in- a todas luces inocua, que fue el alcance errado que· se dio la
terrogatorio de terceros se realiza permitiendo a la parte expresión "serepetirá el interrogatorio".
contraria que pueda formular las preguntas que estime per- Es por eso que no se trata de volver a formular las
tinentes. Dado que existen eventos en los que el testimonio mismas preguntas que ya se habían hecho sino de surtir el
se surte sin que se presente esa posibilidad; el art. 222 del interrogatorio de manera idéntic~ a como se hubiera hecho
CGP señala el trámite que se observará para cumplir con si por primera vez el declarante acude. al estrado· judicial,
forma adecuada de lograr que realmente se ejercite el dere- Tratándose de los testigos que residen fuera de la sede
cho de contradicción de la prueba. del juzgado el art. 224 señala que, en principio, es potestad
de quien pide la prueba solicitar que comparezcan a decla-
2.7.5. Los testigos residentes fuera de la sede del juzgado rar directamente ante· el juez del conocimiento o lo hagan
y su indemnización "a través de medios electrónicos", posibilidad que también
puede deoficio ordenar el juez. En el primer evento "el juez
Los artí~ulos 214 y 224 del CGP, son las normas que
señalará los gastos de transporte y permanencia, que serán
regÜlan de manera parcialmente repetitiva lo que atañe con
consignado~ por cualquiera de. las partes, dentro de .la eje-
la indemnización de los testigos y el último adiciona lo que
cutoria del respectivo auto, salvo que los testigos asuman el
concierne con los declarantes que residen fuera de la sede
gasto. 15
del juzgado donde se debe practicar la prueba. ·.
En efecto, señala el art. 214 que "Una vez rendida la 2.7.6. La prueba testimoial prracticada de comun
declaración, el testigo podrá pedir al juez que ordene in:-: acuerdo por las partes
demnizarlo, según el tiempo que haya empleado en el trans-
El artículo 190 del CGP ya analizado señala que: "Las
porte y la declaración. Si hubiere necesitado trasladarse
partes, de común acuerdo, podrán practicar pruebas o dele,..
desde otro lugar selé reconocerán también los gastos de
gar su práctica en un tercero, las que deberán ser aportadas
alojamiento y ali:rrÍentación", aspecto que parcialmente se
antes de dictarse sentencia.", de modo que pueden las partes
repite e11 el art. 224 del CGP do11de se menciona que si el
directamente y para los fines del proceso que adelantan o
testigo réside fuera de ·la sede· del juzgado se señalarán los
adelantarán, recaudar la prueba testimonial, declaración que
gastós de transporte y permanencia, salvo que el declarante
se entiende rendida ante ellas bajo la gravedad deljuramen,..
/ quiera asumirlos, es decir, se sienta como regla el deber que
to y que permite prescindir de la recepción del testimonio en
tiene la parte que pidió la prueba y, si es de oficio, las dos en
el proceso respectivo.
proporciones idénticas, de correr con esos gastos que, casi
nunca se cobran en lo que concierne con los declarantes que
residen enla sede del juzgado, pues como se requiere soli-
citud del interesado para que se fije la indemnización, ésta 15 Al rompe se observa que esta posibilidad no se puede dar pues el testigo no
ha tenido ocasión de manifestar que asume el gasto, de ahí que se ve como una
rara vez la presenta. indicación inocua.
LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO BLANCO 347
Cuando existe unproceso•en curso de aquellos que se modo que con seguridad se mostrará inclinado a asistir al
rigen por el estatuto procesal civil como los propios del de- sitio acordado por l~s partes para recepcionar el testimonio
recho privado, el laboral, el derecho de familia pueden las que, incluso, bien pueden acudir al domicilio u oficina del
partes practicar los interrogatorios de terceros, naturalmente testigo, para evacuar la prueba.
contando con la colaboración de los testigos, pues si éstos
se muestran renuentes. deberá recaudarse la prueba dentro N o faltarán aquellos que se muestran refractarios al
del proceso y ya con los apremios que el juez. está autori-' cambio, los que viven anclados al pasado, quienes objeta-
zado para ejercer caso de incumplimiento de la orden de rán que el testigo puede ·.decir mentiras al no estar ante la
comparecencia. presencia del juez; falsa es la apreciación, pues'la veracidad
de la persona no se mide por estar o no en frente de un fun-
En desarrollo de esta importante facultad, presente el cionario judicial sino por su formación misma; el mentiroso
testigo, levantarán una acta escrita donde consten las pre, por igual lo · es en cualquier parte, pero son los menos, de
guntas de cada una de las partes y las correspondientes res- ahí que para la gran mayoría de quienes de manera correcta
puestas, luego de lo cual se suscribirá el acta por los que desean exponer una versión acerca de hechos que interesan
participaron y se aportará al despacho para el proceso a que al proceso es indiferente que esté o no presente el juez.
está destinada,·conducta esta última que puede·ser observa.;..
da por cualquiera de las partes, por ser lo cierto que -surtida Nó puede dejarse de lado, y esto lo debe saber ei tes-
la declaración y suscrita el acta por todos los que intervinie.;.. tigo, es. más aconsejamos que en comienzo deL acta se deje
ron, para presentarla al proceso no es requisito que el me- expresa constancia de la circunstancia, de que lo que va de.:.
morial lo firmen los apoderados de las dos partes, dado que clarar ante las partes o. sus apoderados lo hace bajo la grave-
el mutuo acuerdo se exige para la práctica de la diligencia y dad del juramento de ahí que el falso testimonio igualmente
/no para su incorporación al proceso. se estructuraría de ser mentiroso el declarante.
Evidente es la utilidad del mecanismo, pues no gusta al El sistema además no difiere en la realidad de los tes-
ciudadano acudir a los estrados judiciales debido a lo engo- timonios efectuados ante los jueces donde la regla gene~al
rroso de las diligencias, el largo tiempo que en ellaspierde, muestra que son las partes quienes fundamentalmente in-
incluso los lugares mismos de ubicación de los despachos tervienen en el desarrollo de la diligencia por cuanto, pre-
son pretextos que se dan para no cmnplir con el cleber,_ de cisamente por el recargo de trabajo, resulta dificil al juez
348 LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
realizar un adecuado desarrollo de la regla técnica de la in- mún acuerdo, simplemente se ha frustrado la prueba y debe-
mediación que no se cumple, como algunos lo creen con la rá acudirse a su desarrollo dentro.del proceso y ante el juez.
sola presencia formal del funcionario, físicamente presente,
. La valoración que se haga de los medios pertinentes
pero ausente del debate, lo que se comprueba con la dia-
es idéntica a la que se realiza de toda prueba donde un juez;
ria confrontación en los diversos procesos de una realidad
bien el del conocimiento, bien un comisionado, intervino en
mocultabl~: eomo usualmente el juez no conoce a fondo el
su práctica y su mérito probatorio depende, como en todo
proceso, se limita a formular. preguntas generales, pero el
evento sucede, de lo que intrínsecamente establezca cada
gran peso en el desarrollo de la prueba lo soportan los apo-
prueba y de su conducencia y pertinencia para el hecho res-
derados de las partes.
pectivo ..
Es más, múltiples son los eventos y mi concreta ex-
Naturalrllente, conserva el juez lapotestad de decretar
periencia permite que lo asevere sin reato, donde normal-
pruebas, de modo que por el hecho de que las partes ap()r-
mente la única labor que desarrolla el juez es la de tomar el
ten pruebas como ·las referidas, por. ellas. practicadas y que
juramento pero de resto la declaración queda toda en manos
se mencione en diversas oportunidades que la prueba así
de las partes, de ahí que eso mismo pueden hacer por fuera
recaudada suplirá la que normalmente debe evacuar el juez,
delp~oceso en acatamiento de la norma que comentamos.
no por eso pierde la iniciativa para decretar las que de oficio
Lógicamente, en el desarrollo de la diligencia, quienes considere necesarias para aclarar.o complementar cualquier
intervienen pueden objetar preguntas capciosas o improce- duda .que tenga; · ··
dentes y será el tino y buen criterio de ellas lo que permitirá
llevar a feliz térrrrino el testimonio, lo cual lleva a que el 2.7.7. Los testimonios extra proceso.
"abogado que usualmente va a intervenir, entienda que su
contraparte no es el enemigo a quien debemos obstaculizar
Se enti~nde por testimonio extra_proceso aq~~l_que es
recibido por el juez, por el notario o por el álcalde; en dili-
Jhostigar a como de lugar y quelo que se busca de común
gencia donde la única finalidad-que se persigue es practicar
acuerdo no es establecer la realidad que se acomode a su
la pru~ba bien para emplearla en un futuro proéeso judicial,
posición, sino la verdad de lo acontecido. Ahorabien, si en
ora para ser utilizada en otro. tipo de actuaciones adnllnis-
el desarrollo del interrogatorio se presenta una divergencia
trativas o aún particulares; los artículo 187 y 188 del CGP
que no p~eden las partes o sus apoderados resolver de co-
se ocupan de regular, de manera repetitiva y confusa esta Se observa que es requisito indispensable, meramente
modalidad de prueba testimonial. formal, señalar que la recepción del testimonio obedece a la
necesidad de emplear la prueba en un futuro proceso, de ahí
En efecto; el art. 187 intitulado "Testimonio para fines que está habilitado para solicitar la. misma tanto quien va
judiciales" serefiere a que el mismo se puede llevar a cabo demandar como quien tema que pueda ser demandado, de
"con o sin citación de la parte contraria" y el art. 188 se re:.:. modo que se debe desterrar el equívoco usual de considerar
fiere a los "Testimonios sin citación de la parte contraria"; que sólo puede utilizar esta posibilidad quien va a ser el
lo que·alrompe evidencia la incongruencia, debido a que las futuro demandante, pues las pruebas extra proceso y el tes-
dos normas contemplan la misma posibilidad, es decir prac:.:. timonio no constituye excepción, las puede solicitar "quien
ticarlos sin citación de la parte contraria, a lo que se agrega pretenda· demandar aducir en· un proceso el· testimonio de
que en el primer artículo se menciona.que esos testimonios una persona".
tienen :fin~s judiciales futüros, mientras que en el se~do
con palabras ?istintas se dice lo mismo, pues esos testimo.l Señala el inciso segundo del art. 187 del CGP que: "La
nios pueden ser para '':fuies judiciales o no judiciales". citación al testigo se hará por cualquier medio de comuni-
cación expedito e idóneo, dejando constancia de ello en el
El art: 187 del CGP permite la práctica de la prueba expediente. Cuando esté impedido para concurrir al despa-
testimonial ante el juez con o sin citación de la parte con- cho, se le prevendrá para que permanezca en el lugar donde
traria, sin que se exija aducir ninguna especial circunstancia se encuentre· y allí· se le recibirá declaración~", posibilidad
referente a la necesidad de practicar la prueba, como podría legal que no está contemplada én el caso de que el testimo-
ser la salud gravemente quebrantada del testigo, lo que per- nio se va a recibir en· el curso del proééso y el. testigo· esté
mite suponer que podría haber fallecido para cuando se le impedido para asistir.
/ fuera a. citar en el futuro proceso donde se requiere su ver-
sión; basta entonces que el respectivo interesado presente la Empero~· en el art. 188 del CGP se establece que los
solicitud para que se proceda a recibir laaeclaración respec- testimonios sin citación de la contraparte "para fines judi-
tiva, segúlllo prefiera "con o sin citación de la contraparte" ciales o no judiciales podrán recibirse por una o ambas y
sin que debadar explicación alglina. se entenderán rendidos bajo la gravedad del juramento, cir-
cunstancia de la cual se dejará expresa constancia en el do-
cumento que contenga la declaración.", norma que suscita
LA PRUEBA TESTIMONIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 353
de entrada un interrogante y es el atinente a cuál es el alcan- Agrega el inciso segundo del art. 198 que: "Estos tes-
ce de "podrán recibirse por una o ambas", expresión que sin timonios, que comprenden los que estén destinados a servir
duda quedó incompleta porque no es clara la significación como prueba sumaria en actuaciones judiciales, también
de "una o ambas'?, de ahí que debe entenderse que lo omi- podrán practicarse ante notario o alcalde.", y si los reciben
tido fue la palabra "partes", de manera que debe leerse la los notarios los regula el decreto 1557 de 1989 16 en su ar~
normá bajo el entendido de que lo que se quiso decir fue tículo 1 al señalar que cuando se solicitan ante notario "El
"por una o ambas partes". interesado podrá elaborar el acta y presentarla ante notario,
quien constatará que cumple con los requisitos exigidos:
. Partiendo del supuesto anterior, se tiene que se auto~
Los generales de ley, la manifestación de que declara bajo
nza a las" dos partes para practicar esta prueba, posíbilidad
la gravedad del juramento, la explicación dé las razones de
que es tan solo repetición de lo contenido en el ya explicado
su testimonio y que éste versa sobre hechos personales del
art. 190 del CGP, de ahí que lo novedoso de la norma es
declarante o de que tenga conocimiento", evento en el cual
la habilitación de una sola de las partespara·efectos de re-
el acta que se presenta "será suscrita por el declarante y el
cepcionar la prueba téstimonial, preguntas y respuestas que
notario", norma con la cual se recogió lo que en épocas an-
deben seguir los parámetros pertinentes señalados en el art.
teriores se consideró una práctica irregular, hoy legal y que
221 delCGP.
está a tono con la realidad, que tantas veces olvidan nuestros
Y es que no existe ningun:l diferencia entre elaborar el legisladores en su empecinamiento por guardar innecesarias
acta de la declaración y presentarla ante notario ya diligen- apanencms.
ciada con las respuestas para que este se limite a constatar
En efecto, en la declaración extra proceso sin citaCión
que ctiinple con los~ requisitos, que hacFrlo de igual manera
de la parte contrana quien interroga es el solicitante de la
y presentar el testimonio recepcionado ante el juez, prescin-
prueba, en la mayoría de los casos a testigos que tiene a su
diendo de la intermediación notarial, innecesaria hoy frente
disposición pues se ha recabado de ellos su voluntad de ren-
a la vigencia de la presunción de autenticidad.
dir el testimonio, de manera que nada impide que de mane-
ra directa el interesado elabore, siguiendo los lineamientos
16 Estimo que de acudirse al Alcalde se aplican por analogía las mismas di-
rectrices.
HERNÁN F ABIO LóPEZ BLANCO 355
advertidos, el documento contentivo de la declaración, es 2.7.8. La limitación de la eficacia del testimonio

decir, las preguntas y sus correspondientes respuestas, sin
necesidad de que esté presente el notario quien se limitará a Existen eventos taxativamente determinados por la
identificar al declarante y verificar que el acta se halle sus- ley donde la prueba testimonial no es conducente es decir
' '
crita por el mismo, evento en el cual el notario procederá a no es apta para demostrar determinados aspectos, tal como
firmarla y entregar el documento al peticionario. sucede, por ejemplo, con el artículo 1046 del C. de Co.,
modificado por la ley 389 de 1997 donde se establece que
Empero, esta circunstancia que será de escasa ocu- en materia de demostración del contrato de seguro sólo es
rrencia pues si, unilateralmente el respectivo interesado los admisible la prueba documental escrita y la de confesión lo
puede practicar tal como se acaba de advertir, no se ve la que, al rompe, implica la inconducencia de los testimonios
necesidad de acudir a esos funcionarios. para efectos de acreditar dicho contrato; adicionalmente, el
Finalmente se advierte en el inciso final del art. 188 inciso primero del artículo 225 del CGP consagra que "La
que: "A los testimonios anticipados con o sin intervención prueba de testigos no podrá suplir el escrito que la ley exija
del juez, rendidos sin citación de la persona contra quien se como solemnidad para la existencia o validez de un acto
aduzcan en el proceso, se aplicará el artículo 222. Si el tes- o contrato", con lo cual recoge todos los casos en los que
tigo no concurre a la audiencia de ratificación, el testimonio para que exista determinado negocio jurídico es necesaria la
no tendrá valor."; norma contradiCtoria debido a que de esta formalidad de que conste por escrito, tal como sucede, por
se desprende que si se presenta a un proceso una de estas ejemplo, con la promesa de contrato en materia civil confor-
dec~araciones debe ser ratificado dentro del mismo so pena
me a lo previsto en el numeral1 del art. 89 de la ley 153 de
de que carezca de valor el mismo, es.decirno lo pueda con- 1887, el testamento solemne tal como lo prevé el art. 1067
siderar el juez; empero, al remitirse al art. 222 delCGP, esta del C. C. o la tradición de bienes raíces de acuerdo con el
disposición, como ya se vio, permite que se ratifique siem- art. 756 del C. C., advirtiéndose que en veces la solemnidad
pre y cuando la parte contra quien se aduzcan "lo solicite';, no se limita al escrito sino a una determinada modalidad del
lo que me lleva a concluir que no necesariamente deba darse mismo es decir, que se trate de escritura pública.
siempre la ratificaCión por tener prelación lo señalado en el El inCiso segundo del art. 225, que mejor ubicado es-
art.. 222,. norma especial y posterior. taría en el capítulo destinado a la prueba indiciaria pues no
está limitando la eficacia del testimonio, señala que "Cuan-
do se trate de probar obligaciones originadas en contrato jurídicos· tratando de documentarlos en lo posible, so pena
o convención, o el correspondiente pago, la falta de docu- de que se tenga, salvo prueba plena en contrario, como que
mento o de un principio de prueba por escrito, se. aprecia- el acto no existió, pero sin que se tipifique limitación del
rá por el juez como un indicio grave de la inexistencia del testimonio para acreditar esas circunstancias, independien-
respectivo··acto, a menos que por las circunstancias en que temente de la cuantía de la obligación.
tuvo lugar haya sido imposible obtenerlo, o que su valor y
. Por eso estoy de acuerdo con lo advertido por la Cor-
la calidad de las partes justifiquen tal omisión".
te18 cuando señala para referirse al art. 232 del C. de P. C.,
En verdad, se debe resaltar que la norma no señala que de idéntica redacción en el 225 del CGP, que "esta norma
para probar obligaciones emanadas de un .negocio jurídico no excluye, explícita ni implícitamente, la prueba testimo-
o el cumplimiento de ellas, deje de ser conducente la prueba nial o de indicios basados en los testimonios, para enervar o
testimonial y se exija únicamente prueba documental escri- desvirtuar la voluntad expresada en el documento público o
ta, lo que vendría a erigir en solemnes todos los contratos privado que sí se otorgó; y siendo esto así no es posible, sin
y el modo de extinción de obligaciones llamado pago; en atribuir al texto un alcance que no tiene, pretender encontrar
absoluto, la misma es conducente, sólo que la ausencia del en él una restricción a la prueba testimonial que el legisla-
escrito hace que opere el indicio grave referente a que, salvo dor de 1970, lejos de haber establecido hizo desaparecer,
prueba en contrario, que bien puede ser testimonial; se parte como se deduce de la derogatoria expresa de los artículos
de la base de la inexistencia del acto respectivo. 17 1767 del C. C., 91, 92 y 93 de la ley 153 de 1887; y, además,
de la consagración del principio de la persuasión racional en
/. En suma, lo que pretende el inciso segundo del art. punto a la valoración de pruebas.
225 del CGP es alertar a la comí.midad acerca del deber de
/ prudencia que observará en el desarrollo de sus negocios "El referido precepto se limita a establecer un indicio
grave de la inexistencia del contrato cuando falta el docu-
17 PARRA QIDJANO Jairo, Manual de derecho Probatorio, Ed. Librería del
Profesional, Bogotá, 8a. ed. 1998, página 163 es de esta misma opinión al des- mento o un principio de prueba por escrito, salvo que las
tacar que "este indicio de inexistencia como indicio que es, es susceptible de circunstancias hayan impedido obtenerlo, o que el valor del
prueba en contrario, la que puede surgir de los testimonios puesto que el texto
legal no los rechaza; Por consiguiente, si al analizar la prueba testimonial a la acto o la calidad de las partes justifiquen su omisión; pero
luz de la sana crítica el juez la encuentra con mayor fuerza probatoria que aquel
indicio graye, nada le impide llegar a la conclusión de que muy a pesar de la falta 18 Corte Suprema de Justicia, sentencia de septiembre 25 de 1973, G.J. CXL-
del documento, el contrato sí existe realmente". VII , pág. 66.
este indicio de inexistencia, como indicio que es, es sus-

ceptible de prueba en contrario la que puede surgir de los
testimonios puesto que el texto legal no los rechaza. Por
consiguiente~ si al analizar la prueba testimonial a la luz de CAPÍTULO
>
XI >
la sana crítica el juez la encuentra con mayor fuerza pro- LA PRUEBA PERICIAL
batoria que aquel indicio grave, nada le impide llegar a la
conclusión de que muy a pesarde la falta de documento el · "La abogacía es una profesión de
contrato sí existe realmente". -
senores " .
Ang?l Ossdrio y Gallardo
l. GENERALIDADES ACERCA DE LA PRUEBA

PERICIAL
Si bien es cierto el Código General del Proceso siguió
en buena parte las orientaciones del derogado Código de
Procedimiento Civil, uno de los temas en los que presenta
profundas. modificaciones es el concernienteeon la prueba
pericial, donde señaló unos derroteros sustancialmente dife-
a
rentes los tradicionalmente conte1Tiplados en16s anteriores
~ódigos de procedimiento, de ahí. el especial d~talle y cui-
dado que debe ser observado en el estudio de este medio de
: b r ... . . -.
prue a. '~- .
-
1 El sustancial cambio se debió a que era el medio de prueba que mayores
problemas presentaba, debido a la forma anacrqnica como.se le contempló, as-
pectos que si bien es cierto atemperaron los decretos 2282 de 1989; 2651 de
1991, la ley 446 de 19.98 y la ley 794 de 2003, normas que disminuyen la notoria
demora que implicaba su práctica,. no lograron sacar este destacado medio de
la situación de postración en que se hallaba, a la cual, además, contribuyó la
evidente corrupción en algunos de los peritos integrantes de las listas oficiales,
360 LA PRUEBA PERICIAL
Y es que, como bien lo anota el profesor Martín Ber- corresponde la tarea de buscar la verdad, con fundamento
múdez2 "Sustituir el perito judicial por el perito de parte en la cual ha de fallar el proceso."
comporta un cambio en la concepción misma de la natura- Se la desarrolla en los artículos 226 a 235 del CGP
leza de este medio de prueba, que no debe pasar inadvertida. destacando el primero de ellos que "La Prueba pericial es
El cambio no significa simplemente escoger una opción más procedente para verificar hechos que interesen al proceso y
eficiente e incorporarla en un código: implica consagrar el requieran especiales conocimientos, técnicos, científicos y
derecho a un medio de prueba en un proceso adversaria!, en artísticos'? con lo cual se pone de presente que si los cono-
el cual son las partes quienes tienen la carga de confirmar o cimientos son de aquellos que no precisan de una especia-
acreditar sus afirmaciones y donde se supera la idea propia lidad en alguno de los tres campos citados, no es menester
del proceso inquisitivo según la cual es al juez a quien le el auxilio de este medio de prueba para efectos de formar el
convencimiento del juez y bien pueden ser utilizados otros
prestos a rendir su dictamen en el sentido que requiera el mejor postor, de ahí la medios probatorios.
necesidad de replantear los bases sobre las que se desarrollaba, fin que se logra
en el CGP.
Interrogante de interés es el que surge con relación a lo
2 BERMUDEZ MUÑOZ Martín, Del dictamen judicial al dictamen de par- que. acontece cuando el juez es persona versada en alguno
te, Ed. Legis, Bogotá, 2016, ,2a edición, 2016, pág 3, quien adiciona a la página
11 que: ''Nos parece importante resaltar que la introducción del perito de parte,
de. los campos mencionados debido a que a más de cono-
con la pretensión de otorgarle a las partes un medio de prueba para acreditar sus cedor en el aspecto jurídico es, por ejemplo, un experto en
afirmaciones y abandonar su concepción de auxiliar de la justicia para proporcio-
ciertos aspectos técnicos o artísticos.
narle los. conpcimientos necesarios para fallar, implica también una modificación
en la actitUd de las partes y particularmente la de sus abogados. A estos les co-
rresponde realizar una labor dispendiosa que no están acostumbrados a llevar a El profesor Jairo Parra4 de manera terminante señala
cabo, pues están habituados simplemente a solicitar la designaciónde un perito .Y que "Si, verbigracia, se necesitara de un dictamen pericial
a establecer genéricamente el objeto de la prueba. Este aspecto es de vital impor-
sobre un tema en el cual el juez se encontrare especialmente
tancia porque en el marco del proceso inquisitivo al que estamos acostumbrados,
el juez considera que, además de resolver el litigio también le incumbe la tarea capacitado, de todas maneras habría que practicar la prueba,
de probar y suplir las deficiencias de las partes. Y esa circunstancia, en vez de
provocar una protesta de estas genera una especie de actitud complaciente, muy 3 El art. 405 de la ley 906 de 2004 indica de manera similar que. "Proceden-
propia de dejar que otro realice el trabajo que a otro le corresponde." Comparto cia. La prueba pericial es procedente cuando sea necesario efectuar valoraciones
integralmente estas apreciaciones pues llegó la hora de que los abogados seamos que requieran conocimientos científicos, técnicos, artísticos o especializados."
conscientes de las exigencias que detemiina eltener que cumplir adecuadamente
4 PARRA QUIJANO Jairo, Manual de derecho Probatorio, Ed. ABC, Bogo-
con la carga de la prueba y seguir pensando que aljuez le corresponde, como dice
tá, ga ed., pág. 401.
el viejo refrán, "repicar y andar en la procesión".
362 LA PRUEBA PERICIAL
pues lo contrario, esto es, que el funcionario se atuviese a cierto, donde realmente la experticia no tiene la finalidad de
sus propios conocimientos, por profundos que sean, sería ser medio. de prueba por no estar destinado a la valoración
tanto como sin necesidad de testimonios, documentos etc., y análisis por parte del juez en orden a formar su convenci-
tUviera acreditados determinados hechos; los conocimien- miento y decidir en una providencia, dado que en ocasiones
tos del juez le servirán para valorar en mejor forma la prue- se erige en un requisito de procedibilidad de determinadas
ba, al igual que cuando conoce personalmente los hechos actuaciones, tal como acontece, por ejemplo, dentro de las
para eval~ar el testimonio''. dilígencias de remate en los diversos procesos donde se
- '
Si bien es cierto en términos generales comparto la puede llevar 'a efecto el mismo (entre otros, ejecutivos, su-
apreciación que, al fin y al cabo, toca con el espinoso tema cesionés,. venta de bienes de rnenores, divisorios).
del reflejo del conocimiento privado del juez respecto de Obsérvese que el avalúo de los bienes a rematar, cuan~
los hechos del proceso; creo que. es hora de atemperar tan do se hace mediante dictamen pericial, salvo casos excep-
radical posición y abrir la posibilidad para que en ciertos tuados por la ley (bienes que se cotizan en bolsa, inmuebles
eventos donde el dictamen pericial más que medio de prue- y automotores),. implica la producción de un dictamen que
ba, es un requisito formal dentro de algunos procesos, se le no: esta destinado a ser apreciado por el juez, tanto así que
penilita al juez, tal como ya existen antecedentes, aplicar ni· siquiera puede de oficio pronunciarse acerca del mismo,
su conocimiento privado, obviamente, con la posibilidad dado qÚe se deja ai Interés exclusivo de las partes realizar
de discusión de su opinión por las partes en el proceso, en las observaciones que estimen pertinentes, de manera que
suma ejercitando el derecho de contradicción." una vez surtida su contradicción, se impone como ley del
proceso, lo cual evidencia que no se toma el mismo como
2~ .· · DICTAMEN PERICIAL MEDIO DE PRUEBA Y dictamen medio de prueba, sinó como lo que hemos dado en
DICTAMEN PERICIAL REQIDSITO denominar,· dictaniedrequisito.
En verdad, hallo que dentro del campo del dictamen Asumamos un evento de todos los días cual es el pro-
pericial~ por el que se entiende la exteriorización del estudio
ceso ejecutivo, en donde para poder llevar a efecto el remate
y conclmüones a las que ha llegado el experto, plasmado es requisito que los bienes objeto del mismo se hallen ava-
usualmente en un documento escrito donde se deja constan- luados, de manera que se surte todo el protocolo propio de
cia de la opinión dél perito, existen eventos; nwnerosos por 1a prueba pericial, que adelante se- analiza en detalle, para
LA PRUEBA PERJCIAL
obtener, luego de un lapso relativamente largo y el pago juez estimar sin necesidad de acudir a la innecesaria, costo-
de honorarios de consideración, un valor asignado al bien sa y demorada ayuda pericial, solo en acatamiento de lo que
a subastar. es una directriz procesal a la que no se le quieren admitir
excepciones, cuando es lo cierto que en eventos como los
Si las partes nada objetan o, si lo hacen y se decide la citados ·las permite;
objeción, queda establecida una suma que resulta impera-
tiva para el juez; mal puede éste realizar el análisis crítico Acaso podemos aseverar que no puede el juez señalar
de la prueba y determinar si acepta o no sus fundamentos, un valor base de remate de unos electrodomésticos, por ser
debido a que no está dada esta modalidad de pericia para estos asuntos propios de conocimientos ~specializados, si
efectos de formar ·su convencimiento, sino establecer un bienio sabemos se trata de datos de común conocimiento al
requisito de procedibilidad del remate, dado que ese valor cual no puede ser ajeno el juez.
será la base para hacer postura y determinará el porcentaje En sun:m, no se trata de una idea ni original ni novedo-
que debe depositar quien va a realizar la oferta. sa, es tan solo admitir en el sistema procesal civil colombia-
Para casos como los mencionados debe ser variado el no, lo que desde hace muchas años consagra, en desarrollo
tradicional criterio imperante en nuestro medio y permitír- de lo que debería ser uno de los principios rectores de todo
sele al juez, de acuerdo con sus conocimientos, que esté en sistema procesal, ·el del sentido común, el parágrafo del
la posibilidad. de señalar, reemplazando el dictamen peri- art. 83 8 del Estatuto Tributario, donde se advierte que: "El
cial, un valor a los.bienes a rematar ei que comunicará a las avalúo de los bienes embargados, lo hará la administración
partes mediante auto, estimación que, caso d~ no ser cues- teniendo en cuenta el valor comercial de éstos y lo notifi-
tionada, permitirá tener la suma señalada por el juez como cará personalmente o por correo", adicionando que ·"Si el
--guía para la diligencia de remate y solo si se presenta obje- deudor no estuviere de acuerdo podrá solicitar dentro de los
ción a la que hizo el juez con base en sus conocimientos, se diez días siguientes a la notificación, un nuevo avalúo con
procederá a realizar el avalúo por perito. ~ intervención de un perito particular designado por la admi-
nistración, caso en el cual le deberá cancelar los honorarios.
Y es que, lo reitero, no podemos seguir pensando en un Contra este avahío no procede recurso alguno".
juez ajeno al diario acontecer económico; la gran mayoría
de los bi,enes a rematar tienen unos precios que puede el
366 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Diferente es la hipótesis donde el· dictamen pericial. tos científicos, técnicos o artísticos, según lo declara expre-
realmente ·es un medio de prueba, es· decir, está destinado samente el art. 233 del C. de P. C. 5'?
a servir como ayuda para el cabal convencimiento del juez;
en este evento es claro que así el juez sea un experto en la 3. IMPROCEDENCIA DEL DICTAMEN
materia, no se puede prescindir de la prueba porque sería PERICIAL
permitir que el conocimiento privado y especializado del
juez fuera suficiente, lo que impediría la adecuada contra- El inciso tercero del extenso art. 226 del CGP dispo-
dicción y violaría la regla acerca de que las decisiones de ne que:.''No serán admisibles los dictámenes periciales que
fondo deben estar soportadas en pruebas y éstas son por ex- versen sobre puntos de derecho, sin perjuicio de lo dispues-
celencia medios externos a quien toma la deCisión. to en los artículos 177 y 179 para la prueba de la ley y de la
costumbre extranjera. Sin embargo, las partes podrán aseso-
Ahora bien, téngase presente que existen eventos don- rarse de abogados, cuyos conceptos serán tenidos en cuenta
de es el conOcimiento privado del juez, lo que él ·íntima- por el juez como alegaciones de ellas.", norma que requiere
mente considere pertinente deacuerdo con las modalidades de unas especiales puntualizaciones.
de cada caso y lás pruebas practicadas, ho acerca del monto
sino del entorno d~ la relación afect~da, las que le permiti- Ante todo, destaco que continua sin admitirse en el sis-
rán señalar ciertas cu~ntías, como sucede, por ejemplo con tema colombiano el dictamen pericial sobre puntos de dere-
los perjuicios morales, tal como atinadamente lo advierte la cho, pues el legislador parte del supuesto, falso como el que
Corte Suprema al señalar que "Ahora bien, como el daño más, que el juez, por ser abogado, es .conocedor del tema
moral subjetivo incide en la órbita de los afectos, en el mun- jurídico, parecerque·ha podido ser válido en el siglo dieci-
do de los sentimientos más íntimos y como consiste en el nueve, donde el avance legislativo era limitado y realmente
~¡)esar que padece la víctima y que sólo ella puede medir en todo se centraba en el conocimiento de los Códigos Civil y
su intensidad, resulta claro que ese daño no p_u~de ser ava- Penal; empero, desde el siglo pasado y en especial en sus úl-
luado por la prueba pericial, de un lado, pues sti naturaleza timos cincuenta años, los campos que alcanza la legislación
propia lo hace inasible, según lo tiene dicho la Corte y, de comprenden aspectos que escapan al conocimiento del más
otra parte, porque la peritación únicamente es procedente
5 Corte Suprema de Justicia, Sentencia de septiembre 27 de 1974; ~en G.J.
para verificar hechos que requieren especiales conocimien- CXLVIII , pág.251, donde concluye la entidad que "Es al juez, pues, a quien
éorresponde en el caso regular eÍ llamado preció del dolor".
estudioso de los jueces o abogados y es por ello que se re- experticia medio de prueba, no obliga al funcionario pero si
quiere un replanteamiento total de esta prohibición y permi- lo puede guiar y facilitar su labor decisoria.
tir la prueba pericial en derecho cuando se trata de aspectos
Y es que la misma se brinda a través de los denomina-
jurídicos que salen de lo que se esp~ra es la formación usual
dos conceptos profesionales que se acompañan usualmente
en un juez dedicado al campo del derecho privado.
con los alegatos de conclusión y se toman como alegacio-
Piénsese nada más en la amplia legislación financiera, nes de quien los presenta, pero que, precisamente por esta
la del· campo de las comunicaciones, la del derecho comu- razón, no quedan sometidos a la posibilidad de analizarlos
nitario, las normas de propiedad industrial, la legislación y controvertirlos la parte contraria, lo que sucedería si se
ambiental, el internacional privado, para ver que es necesa:... pudiera dar la prueba pericial en esta materia, y así garan-
rio que se pueda orientar el criterio del juez con la ayuda de tizar una mayor ilustración para el juez que debe tomar la
expertos en esos temas que, y eso es lo grave, se está dando decisión; es más, aún si no se quiere revestir el concepto
a través de un medio disimulado que, además, no surte el re- jurídico de todas las formalidades propias de la producción
quisito de la contradicción, cual es el concepto profesional. de la prueba pericial, se podría obligar a que si se van a
emplear, se presenten antes de la oportunidad para alegar
Ya no se concibe, en los albores del siglo XXI, a ese
de conclusión en las respectivas instancias, lo que daría la
juez omnisapiente y autosuficiente que surge del inciso ter-
opción de poderlos controvertir en los alegatos y no que se
cero del art. 226 del CGP, para seguir tercamente creyendo
les guarde como el "as" de última hora, tal como viene ocu-
que por ser abogado se es experto en todas las ramas de ·la
rriendo, circunstancia que en nada cambia por el hecho de
ciencia jurídica, lo que es tanto más evidente si se tiene en
ql1e se trate de un proceso orientado por la oralidad, pues
cuenta la misma proliferación de campos de la jurisdicción
estamos viendo en la práctica que el abogado de la parte ale-
, ordinaria, que constituyen la principal prueba de que así no
ga en forma oral como lo impone el art. 373 numeral4 del
sucede, de manera que tal como ocurre en otras legislacio-
CGP y adjunta en ese momento, amparado por el art. 226 el
nes, estamos en mora en Colombia de permitir, cuando las
concepto profesional, lo que además dificulta el análisis del
circunstancias lo exijan, que se recaben bajo la modalidad
juez y hace improbable que pueda proferir la sentencia de
de prueba pericial opiniones acerca de campos jurídicos que
inmediato como es lo ideal.
por su alta especialización y complejidad hacen necesaria
esa ayuda para el juez, la que tal como sucede con cualquier
LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 371
4. NÚMERO DE DICTÁMENES PERICIALES una casa por la mala cimentación de una obra contigua el
ADMISffiLES EN UN PROCESO valor del inmueble derruido, para lo que requiero de un ex-
perto en temas inmobiliarios y, además el valor de las obras
En principio, tan solo puede existir respecto de la mis-
de arte, ejemplo murales, que se destruyeron como conse-
ma circunstancia un dictamen pericial practicado por soli-
cuencia del insuceso,. para lo que requiero de un perito di:-
citud de la parte interesada por fuera del proceso y elabo-
ferente.
rado por único perito, por así señalarlo el art. 226 del CGP ·
en el inciso primero que dispone: "Sobre un mismo hecho o .-.. •. La importancia· de ·esta norma está en que se. abre un
materia cada sujeto procesal sólo podrá presentar un dicta- nítido camino para que lo que constituye una prueba peri-
men pericial. Todo dictamen se rendirá por un perito.", pero cial se haga valer dentro del proceso como tal y no, como
con la precisión que ese perito único bien puede ser una estaba sucediendo; se·le pretenda el disfrazar bajo el manto
persona natural,. en términos del inciso final del art. 22 7 del del denominado testigo técnico o involucrado mediante un
CGP un "profesional especializado", o también por institu- concepto como si fuera parte de los alegatos de conclusión,
ción igualmente especializada, lo que con claridad permite lo que se daba precisamente por lo estrecho de la derogada
que la experticia pueda ser emitidabajo la responsabilidad normatividad en materia de decreto y práctica de la prueba
de una. persona jurídica.. pericial.
Necesario es advertir que la limitación versa respecto Con la modificación del CGP que se comenta, cada
de "ún mismo hecho o materia", de manera que desde este parte si precisa de un dictamen pericial debe acudir a los
punto de vista pueden darse varias experticias si recaen so- expertos técnicos, científicos o artísticos, en busca de que
bre hechos o materias diferentes, lo que encuentra su razón se emita el mismo respecto de determinados aspectos que
ge ser en que dentro de un proceso pueden debátirse asun- requieren de esta prueba y como tal se aporta al proceso
'tos respecto de los cuales se requieren los conocimientos dentro de las oportunidades aptas para solicitar pruebas y
de personas versadas en campos distintos, que escapan al excepcionalmente, solicitando un plazo adicional para ha-
conocimiento-de un solo experto. cerlo.
Por ejemplo debo demostrar en un proceso de respon- No se trata, como pudiera inicialmente suponerse, de
sabilidad civil extracontractual originada en el derrumbe de conseguir al experto para que diga lo que se acomode con el
LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 373
particular interés del que va a presentar la prueba, porque no Excepcionalmente, podría darse un segundo dictamen
se busca utilizar un cómplice sino un asesor, de manera que si el juez hace uso de la prerrogativa de decretado de oficio,
se solicitan sus servicios para que de manera imparcial haga tal como lo previene el art. 230 del CGP, pero se trata de
el trabajo y llegue a las conclusiones que corresponden con circunstancia de rara octirrencia debido a la orientación del
la realidad, igual a como hubiera sucedido si la experticia se estatuto procesal de asignar esta· actividad de manera pre-
hace dentro del proceso, aspecto que dará al trabajo las ba"" ponderante a las partes.
ses de seriedad y convencimiento adecuadas para que pueda
ilustrar el criterio del juez, dada la dificultad de quitar efecto 5. REQIDSITOS DEL DICTAMEN PERICIAL
al mismo si el experto que contrata la otra parte o, incluso, PRESENTADO POR LA PARTE
el que excepcionalmente pudiera designar el juzgado, lo ha-
llan ajustado a la realidad como es de esperarse. El art. 226 del CGP se ocupa del tema y es así como
en el inciso cuarto indica que: "El perito debera manifestar
Es algo similar a lo que sucede cuando se acude a los bajo juramento que se entÍende prestado por la firma del
servicios de un médico, que al fin y al cabo es un perito, de dictamen que su opinión es independiente y corresponde a
cuya labor se espera un análisis del estado de salud, unas su real convicción profesionaL El dictamen deberá acom-
conclusiones y recomendaciones de acuerdo con las evalua- pañarse de los documentos que le sirven de fundamento y
ciones que efectúe y no de "endulzamos el oído" aseveran- de.·aquellos que acrediten la idoneidad yla.experiencia del
do que se tiene un estado de salud que no corresponde con perito.", adicionando el inciso siguiente que: "Todo dicta-
la realidad. men debe ser claro, precis(), exhaustivo y detallado; en él se
Es por eso que si, por ejemplo, si se va demandar la explicarán los exámenes, métodos, experimentos e inves-
_declaratoria de incumplimiento de un contrato y a solicitar tigaciones efectuadas, lo mismo que los fundamentos téc-
el pago. de los perjuicios causados y acudo a un perito para nicos, científicos o artísticos de sus conclusiones.", bases
que los avalúe, su labor debe ceñirse a los parámetros pro- que ·como se observan serán las determinantes para surtir
pios del particular y concreto evento y mal haría en llegar la contradicción de la prueba y,ademáspermitir su análi-
a conclusiones irreales, porque no se puede perder de vista sis crítico por el Juez, exigencias que, además y en parte
que su trabajo estará sometido al análisis no solo de la otra de manera repetitiva se mencionan al indicar la norma los
parte sino,también del juez. requisitos. mínimos que debe contener la experticia, a todas
374 LA PRUEBAPERJCIAL
luces exagerados6, como se precisa de la lectura de los diez confrontar que respecto de él no se prediquen alguna de las
numerales que regulan en·punto. circunstancias que ameritarían la exclusión de un auxiliar
de la justicia de la lista oficial de ellos, para lo cual basta
De estos requisitos, merece explicación especial pues que asevere que no lo está, o incluso que guarde silencio
los restantes son tan evidentes que está de sobra todo co- sobre el punto, pues lo que quiere la norma es que sise pre-
mentario, el conteriido en el numeral 7 referente a "Si se senta alguna de esas circunstancias se abstenga de prestar
encuentra en incurso en las causales contenidas en el artí- sus servicios debidoa que el parágrafo tercero señala que
culo 50, en lo pertinente", que significa que debe el experto ''No podrá ser designada como perito la persona que haya
incUrrido en alguna der las causales de exclusión previstas
6 Adiciona la norma que: "El dictamen suscrito por el perito deberá contener, en este artículo", prohibición que debido a la remisión que
como mínimo, las siguientes declaraciones e informaciones: l. La identidad de hace el art. 226 del CGP se entiende predicable del peri-
quien rinde el dictamen y de quien participó en su elaboración. 2. La dirección,
el número de teléfono, númetó de identificación y los demás datos que faciliten to designado por la parte, máxime si no se distingue quien
la localización del perito. 3. La profesión, oficio, arte o actividad especial ejerci- hace el nombramiento.
da por quien rinde el dictamen y de quien participó en su elaboración. Deberán
anexarse los documentos idóneos que lo habiiitan para su ejercicio, los títulos
académicos y lós documentos que certifiquen la respectiva experiencia profesio- 6. LA APORTACIÓN DEL DICTAMEN PERICIAL
nal, técnica o artística; 4. La· lista de publicacione~, relacionadas con la materia
del peritaje, que el perito haya realizado en los últimos diez (10) años, si las
DEPARTE
tuviere. 5. La lista de casos en los que haya sido designado como perito o en los
que haya participado en la elaboración de un dictamen pericial en los últimos Se regula en el art. 227 del CGP que dispone que "de-
cuatro (4) años. Dicha lista deberá incluir el juzgado o despacho en donde se berá aportarlo en la respectiva opórtunidad para pedir prue-
presentó, el nombre de las partes, de los apoderados de las partes y la materia
bas~', es decir en esencia con la demanda, con la respuesta
sobre la cualversó el dictamen. 6. Si há sido designado en procesos anteriores o
en curso por la misma Parte o por el mismo apoderado de la parte, indicando el a la misma y dentro de los traslados adicionales en caso de
/ objeto del dictamen. 7. Si se encuentra en incurso en las causales contenidas en el ser presentadas excepciones perentorias; empero, adiciona
artículo 50, en lo pertinente. 8. Declarar si los exámenes, métodos, experimentos
e investigaciones efectuados son diferentesrespecto de los que ha utilizadoen que "Cuando el término previsto sea insuficiente para apor-
peritajes rendidos en anteriores procesos que versen sobre las .mismas materias. tar el dictamen, la parte futeresada podrá anunciarlo en el
En caso de qué sea diferente, deberá explicar la justificación de la variación. 9.
Declarar si los exámenes, métodos, experimentos e investigaCiones efectuados
escrito respectivo y deberá aportarlo dentro del término que
son diferentes respecto de aquellos que utiliza en el ejercicio regular de su pro- el juez conceda, que en ningún caso podrá ser inferior a diez
fesión u oficio. En caso de que sea diferente, deberá explicar la justificación de
(10) días", norma que estimo no tiene aplicación respecto
lav'anació'n. 10. Relacionar y adjuntar los documentos e información utilizados
para la elaboración del dictamen."
LA PRUEBA PERJCIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 377
de quien lo va a aportar con la demanda, debido a que par- final del art. 117 del CGP en cuanto a que el plazo fijado
te la disposición del supuesto de insuficiencia del término "podrá prorrogarlo por una sola vez, siempre que considere
previsto, lo que no se predica para la demanda, de ahí que justa la causa invocada y la solicitud se formule antes del
asevero que, salvo un caso que de excepción7, siempre con vencimiento".
la demanda inicial debe ser aportado dictamen.
Diferente es el caso si se trata de emplearlo para la 7. LA CONTRADICCIÓN DEL DICTAMEN

demanda de reconvención o para solicitar pruebas en los PERICIAL DEPARTE
traslados adicionales, eventos.· en los que existe un peren..,. Se regula en el art. 228 del CGP que dispone en el inci-
torio término para hacerlo, en los que "la parte interesada so primero que: "La parte contra la cual se aduzca un dicta-
podrá anunciarlo en el escrito respectivo y deberá aportarlo men pericial podrá solicitar la comparecencia del perito a la
dentro del término que el juez conceda, que en ningún caso audiencia, aportar otro o realizar ambas actuaciones. Estas
podrá ser iilferior a diez (10) días", con la advertencia de deberán realizarse dentro del término de traslado del escrito
que siempre "deberá ser emitido por institución o profesio- con el cual haya sido aportado o, en su defeCto, dentro de
nal especializado." los tres (3) días siguientes a la notificación de la providenCia
En esta hipóte~is le basta al que anuncia el. futuro que lo ponga en conocimiento.", norma que paso a explicar.
aporte de la experticia, cuyo objeto deberá enunciar some- La forma por excelencia de ejercitar el derecho de con-
ramente, solicitar el plazo que estime necesario para lograr tradicción de la prueba pericial la constituye la petición de
el aporte de la prueba, pero sin que sea menester adelantar la otra parte para que se cite al experto que la rindió a la
el nombre del experto, pues bien puede suceder que aún no audiencia de pruebas, en donde se le puede realizar un in-
)o haya contratado y el juez siempre deberá fijar el mismo, terrogatorio a fondo, én esta hipótesis agrega la norma que:
· por tratarse de un término judicial, motivo por el cual esti- "En virtud de la anterior solicitud, o si el juez lo considera
mo tiene aplicación para este caso lo señalado en el· inciso necesario, citará al perito a la respectiva audiencia, en la
cual el juez y las partes podrán interrogarlo bajo juramento
7 Sería la hipótesis de que esté a punto de estructurarse un plazo de prescrip- acerca de su idoneidad e imparcialidad y sobre el conteni-
ción y la única forma que subsista de interrumpirlo, pues ya se agotó el del reque-
do del dictamen. La contraparte de quien haya aportado el
rimiento directo de que trata el art. 94 inciso final del CGP, sea el de presentar la
demanda. \ dictamen podrá formular preguntas asertivas e insinuantes.
378 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 379
·Las partes tendrán.derecho, si lo consideran necesario, pruebas y suspenderá la audiencia para continuarla en nue-
a interrogar nuevamente al perito, en el orden establecido va fecha y hora que señalará antes de cerrarla, en la cual se
para el testimonio.", interrogatorio que tiene doble vuelta interrogará al experto y se surtirán las etapas del proceso
como se desprende de la parte final del texto transcrito. pendientes. El perito sólo podrá excusarse una vez.", excusa
que destaco se presenta antes de la audiencia señalada para
"Si el perito citado no, asiste a la audiencia, el dicta-
ser interrogado.
men no tendrá valor:", adiciona la nonria, lo cualpone de
presente que es del exclusivo resorte de la parte que adjuntó Empero, si no se excusa conanterimidad;.el inciso.ter~
el dictamen. procurar .la asistencia del experto so pena de cero del art. 228 dispone que: '~Las justificaciones que· por
que quede sin efecto alguno lo por él dictaminado, debido a las mismas causas sean presentadas ·dentro de los tres (3)
que inipidt;: esa ausencia el ejercicio del derecho de contra- días siguientes a la audiencia, sólo autorizan el decreto de
dicción8. la prueba en segunda instancia, si ya se hubiere proferido
sentencia. Si el proceso fuera de única instancia, se fijará
Además de lo anterior y sin que sean posibilidades ex-
por una sola vez nueva fecha y hora para realizar el interro-
cluyentes, también se permite a la parte aportar otro dicta-
gatorio del perito.", disposición que deja un notable vacío y
mt;:n, para lo que puede emplear los ,tres días siguientes que
evidencia contradicción.
señala el incis6 que comento o anunciarlo y solicitar un pla-
zo especial para adjuntarlo tal como antes se explicó, evento . En efecto,. es lógico que si el perito no asiste y no ha
en el cual debe esperarse a su presentación o vencimiento presentado excusa antecedente, que es la hipótesis prevista
deLplazo para hacerlo. en la norma, debe proseguirla audiencia y es próbable que
el juez dentro de ella dicte la sentencia, caso en el cual se
. · Señala el inciso segundo del art. 228 que "Si se excu-
asume que no va a tener en cuenta la prueba pericial debido
sa al perito, antes de su intervención en la audiencia, por
a que no se ha surtido el interrogatorio del experto decreta-
fuerza mayor o caso fortuito, el juez recaudará las demás
do con anterioridad.
; . ' ' '. ' .
8. Recomiendo cuando se contrate al perito, que en el documento donde se En el evento de ser presentada excusaatendible por el
plasmán las bases del encargo de la parte, se deje expresa referencia a que su
obligación no se agota con la entrega de la experticia a quien lo contrató, sino
perito, si se solicita, se podrá decretar la prueba en segunda
que también seobliga,a asistir a la audiencia en donde se surtirá el interrogatorio instancia, lo que supone que el juez de primera instancia
de ser pedido el mismo por la otra parte, o decretado de oficio por el juez.
se pronuncie acerca de si la excusa, basada en la prueba de "Si el proc_eso fuera de única instancia, se fijará por una
caso fortuito o fuerza mayor es admisible, con lo cual queda sola vez nueva fecha y hora para realizar el interrogatorio
abierta la posibilidad de que se pueda practicar en la segun- del perito.", lo que a todas luces es un error debido a que se
da instancia de ser solicitada. supone que ya se dictó la sentencia de ahí lo inútil de en.-
trar a realizar el interrogatorio del perito, pues ciñéndonos
Empero, nada se indica respecto de la hipótesis atinen-
al texto legal indicado es labor inocua, máxime si se tiene
te a que el juez no profiera de inmediato la sentencia, pero
en. cuenta la inalterabilidad de toda sentencia por el mismo
estimo que· en este evento la solución no puede ser diversa
juez que la dictó.
debido a que el art. 373 del CGP señala que: "En la misma
audiencia el juez proferirá sentencia en forma oral, aunque Ahora bien, buscando una interpretación que desarro-
las partes o sus apoderados no hayan asistido o se hubieren lle lo que con tan mala fortuna se consignó en la norma,
retirado.", y ádiciona que "Si no fuere posible dictar la sen- sugiero que en los procesos de única instancia se espere los
tencia en forma oral, el juez. deberá dejar constancia expresa tres· días que tiene el perito para excusarse y·si lo hace con
de las razones concretas e informar a la Sala Administrativa motivos atendibles se surta la contradicción para sentenciar.
deL Consejo Superior de la Judicatura. En este evento, el De no ocurrir así, dictar la sentencia de única instancia pres;...
juez deberá anunciar el sentido de su fallo, con una breve cindiendo del análisis de dicha prueba pericial.
exposición de s~s fundamentos, y emitir la decisión escrita
dentro de los diez (1 O) días siguientes, sin que en ningún 7.l. La objeción por error grave al dictamen pericial
caso, pueda desconocer el plazo de duración del proceso
previsto en el artículo 121. ", lo que evidencia la imposibi- De especial relieve es el inciso cuarto del art. 228 del
lidad de que en esta hipótesis· e instancia señale una nueva CGP al señalar que: "En ningún caso habrá lugar a trámite
'"oportunidad para interrogar al perito. especial de objeción del dictamen por error grave.;', norma
que se ha entendido de manera errada, porque no significa
La grave incongruencia de la norma se predica cuando que se haya eliminado la posibilidad de objetar una exper.-
se trata de procesos de única instancia debido a que advierte ticia por error grave como ligeramente algunos consideran
el antes ·transcrito inciso tercero del art. 228 del CGP, al es el alcance de la disposición, pues lo que se suprimió fue
referirse a las excusas subsiguientes o sea las "presentadas el "trámite especial de la objeción por error grave", que es
dentro de! los tres (3) días siguientes a la audiencia", que
algo muy diverso 9, circunstancia que el Consejo de Esta- sanamente debe ser una falla de entidad en el trabajo de los
do expresamente admite al señalar: "En resumen, el Código expertos y no cualquier error tiene esa connotación11 •
General del Proceso modificó la contradicción del dictamen
Además, se debe erradicar el errado común _malenten-
pericial en los siguientes aspectos: i) Desapareció el trámi-
dido referente a que la obje~ión por error grave necesaria-
te incidentaLde la objeción grave, lo cual no significa que
mente debe pedir la práctica de pruebas y, dentro de ellas,
se. haya eliminado la· posibilidad de plantear la· objeción a
siempre una nueva experticia. En absoluto, para efectos de
través del interrogatorio o .contra-dictamen sobre aquellas
demostrar el error grave en que se estima ha incurrido el
causas que anteriormente en el Código de Procedimiento_
Civil daban lugar a la objeción grave o sobre otros aspectos 11 En el laudo arbitral de Fersoft Vs BBVA del25 de máyo de 2007, árbitros
orientados a que el dictamen sea desestimado." 10 · Jorge Santos Ballesteros, Carlos Esteban Jaramillo y Hemán Fabio López, en
consideraéiones que estimo son particularniente ilustrativas del punto, y que tie-
nen plena vigencia frente al CGP, se expresó que el error grave, implica que el
Ciertamente, dentro de las oportunidades ya explica- mismo "haya sido determinante de las conclusiones a que hubieren llegado los
das e incluso en los alegatos de conclusión,. cualquiera de peritos" o. que"se haya originado en éstas", disposición respecto de la cuai existe
abundante literatura jurídica que, de manera concordante, pone de presente que
las partes o aún las dos, pueden manifestar su desacuerdo la falla debe ser de tal entidad "que de no haberse presentado, otro hubiera sido el
con el trabajo del experto y señalar los motivos por los cua- sentido del dictamen rendido por los peritos. Nuestra Corte Suprema de Justicia
les estiman que se equivocó en·materia grave, pues desde ya ha dicho que el error grave tiene la característica de ir contra la naturaleza de las
cosas o la esencia de sus atribuciones."( .... ) Se tiene así que el desacuerdo con
se debe resaltar que lo que motiva la inconformidad nece- las fundamentaciones o las conclusiones de un perito, no constituye por sí solo
razón-plausible para admitir la censura por error, pues es necesario la evidencia
de ilná abierta pugna de -lo sostenido por el experto con la reálidad: de manera
tal que pueda llevar a quien analiza la prueba a tomar decisiones equivocadas
o imprecisas, sin que sea adecuada una objeción que más· que mirar los aspec-
9 En el derogado C. de P.C. el trámite de la objeción por error grave fue una
tos básicos del trabajo que se quiere censurar, se centra en detalles menores del
kafkiana tramitación que en numerosas ocasiones demoraba más que el mismo
peritazgo en orden a mostrar fallas de detalle pero no de esenciá en el mismo,
/ proceso y por tal motivo, en buena hora se elií:ninó insisto, "el trámite de la
labor más de cazador de gazapos, que de cuestionamiento a un trabajo técnico
objeción", jamás la posibilidad de objetar. En efecto, en dicha codificación fue
por falencias de fondo. ( .. ) "También se debe tener en cuenta que para el aná-
lo usual que dentro de las pruebas que se pedían para la objeción estaba la de
lisis de la experticia es menester considerarla de manera integral, es decir junto
un nuevo dictamen sobre los mismos puntos, con lo cual ya eran dos las exper-
con sus complementaciones y aclaraciones, de modo que es posible que lo que
ticias, que fácilmente se convertian en tres si el juez consideraba que de los ya
aparentemente pueda ser mirado como un grave error, con aquellas deje de tener
practicados no surgía la claridad requerida y decretaba el tercero que la ley había
esa entidad, por ser ese uno de los fines de dichas conductas. 8 ... )''Finalmente
previsto. Todos con sus respectivos traslados. Un verdadero horror procesal¡¡¡
se destaca que no es susceptible de ser calificado como error grave el silencio
10 CONSEJO DE ESTADO, sección tercera, sentencia 2016-00038/56494 de del perito sobre determinados aspectos, lo cual puede dar lugar a criticar la labor
agosto 1 de 2016 Ponente Dra. María Nubia Velásquez Rico. como de deficiente o incompleta, más no de errada, por sustracción de materia."
perito puede bastar la adecuada argumentación donde se Destaco que" el profesor Marco Antonio Alvarez 12 se'-
puntualicen las fallas de entidad que se endilgan al traba- ñala que "Se ha dicho quela objeción por error grave toda-
jo, sin necesidad de pruebas adicionales, como sucede, por vía es posible, porque lo que el Código General del Proceso
ejemplo, si se pone~ de presente que los peritos se basaron estableció fue que "En ningún caso habrá lugar a trámite es-
el1 sus cálculos en la aplicación ele un índice de precios al pecial de objeción del dictamen por error grave" (art. 228):
consumidor que no corresponde con el certificado por la au- Con otras palabras; se afirma que las partes puedan formular
tÓridad competente o cuando se acredita con prueba docu- la objeción, solo que el juez no impulsará procedimiento
mental que se aporta que el promedio de expectativa de vida alguno; Nada más equivocado. Esa postura no solo desco-
en el país no es elseñalado sino otro. noce los mecanismos especiales y taxativos de contradic-
ción previstos en ese código," comparecenCia del perito a la
En suma' se debe descartar la idea de que la objeción
" "
audiencia, aportación de otro dictamen, o ambos, sino que
por error grave no puede existir si no se acompaña de prue:.
se pasa por alto que en materias procesales Iio puede existir
bas y, también, que si estas se piden, necesariaménte sea
un derecho procesal al que no se le siga un procedimiento o
menester nuevo dictamen pericial, pues por otros medios
una respuesta judicial. Si una parte tuviese derecho a objetar
probátórios, o inCluso, reitero, exclusivamente con argu-
un dictamen, como alegan algunos, necesariamente tendría
mentaciones, es posible lograr la :finalidad perseguida.
que darse un pronunciamiento por parte del juez, bien para
La decisión de la objeción, o si la palabra no gusta generar un trámite bien para resolver la p~tición.
pues el asunto se volvió de mera terminología, la censura,
" Pero resulta que el Código expresamente prohibió el
se hará en la sentencia o en el auto que resuelva el incidente
trámite y no previó porque no era posible preverlo una re8-
dentro del cual se practicó el" dictamen de manera que será
puestajudicial a ese reclamo."
/ en tales ocasiones cuando el juez evalúe la labor del perito
en la fotma señalada por el art. 232 del CGP, es decir, anali- No comparto la posición del profesor Marco Antonio
zando la firmeza, precisión y calidad de sus" fundamentos y lo
Alvarez, pues como él acepta, se suprimió el trámite es-
su preparación de los peritos y los demás elementos proba- pecial de la objeción por error grave y esa eliminación no
torios que obren en el proceso", determine su _posición res:..
pecto de la experticia, que es la forma adecuada de precisar 12 ALVAREZ GOMEZ Marco Antonio, Ensayos sobre el Código General
del Proceso, Vol, m, Medios Probatorios, Ed. Temis, Bogotá, 2017 págs. 303 y
si existe o no razón al inconforme. 304.
386 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN.FABIO LÓPEZ BLANCO 387
conlleva, como concluye la tesis que analizo que se erradicó le asiste la razón al impugnante o sea al. objetante, pues de
la posibilidad de objetar por error grave, solo que esa obje:. aceptarse la tesis expuesta se tendría que toda. la actividad
ción se encausa bajo los parámetros del art. 228 del CGP del art. 228 no tendría objeto, pues se olvida que ella está
bien presentando otra experticia, bien solicitando él interro- dada para crear las bases destinadas -~ que el juez decida
gatório del perito, o empleando las dos posibilidades, pue& usualmente en la sentencia, que es "la respuesta judicial a
si no es para eso, entonces para qué dichas conductas ¿? ese reclamo".
- ; '' '
y'es quelo que no se estudió y olvidó en los argumen- No. es entonces error alguno ni equivocación aseverar
tos transcritos es que esas conductas están encaminadas, enque el art~. 228 •del CGP tiene, entre. otras .finali4ades, dar
tre otros aspectos, pues no es ese el único, a establecer el herramientas para demostrar errm;es: graves en la pericia de
error grave· ~e la experticia de ahí que no ba d~saparecido la parte presentada.
posibilidad de objetar ni tampoco los parámetros que com-
prende la misma. Es más, reitero que no es menester obligatoriamente
. citar al perito a interrogatorio o adjuntar otra experticia,
Si manifiesto que· no estoy de acuerdo con los alcances pues dentro del término del traslado la parte puede dar sus
del trabajo pericíaly presento uno nuevo o pido interrogar argumentos en orden a demeritar el trabajo presentado de-;-
al experto y mi :firialidad es desvirtuar los alcances de s1.ilá.i mostrando argumentativamente los errores que tiene, para
bor por considerada errada13 , obvio que estoy en desacuer- que el juez en su momento decida:
do y ese desacuerdoconlleva objeción, término que ya no
emplea la norma es cierto, pero que. rnantiene sus alcances Y tanto más critiéable es la tesis que combato si se
etimológicos y nada impide su empleo. tiene en. cuenta que igualmente advierte: "Luego el hecho
de haber suprimido la objeción por error grave no. significa
Ahont, sostener que el Código/no previó una respuesta que no se puedan protestar los yerros graves o no graves de
judicial a ese reclamo, es inaceptable.debido a que se olvida la peritación"
que toda esa labor
.
·está destinada a que el juez resuelva si
.
Me pregunto, acaso esos yerros graves no son precisa-
mentelo que determina las objeciones·¿
13 Es claro que· la solicitud de interrogatorio al experto no necesariamente
conlleva que, este objetando su labor: puede tratarse tan solo de precisar concep-
tos y lograr complementaciones.
388 LAPRUEBAPERICIAL · HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 389
En conclusión la objeción por error grave no ha muer- i1iteresádo, mediante solicitud debidamente motivada. Si se
to. Lo que se sepultó fue el trámite antes adscrito. pide un nuevo dictamen deberán precisarse los errores que
se estiman presentes en el primer dictamen.", regulación
7.2. La prueba pericial enprocesos dé filiación y que lejos de agilizar volvió por el arcaico sistema del dero-
discapacidad mental gado C. de P.C. y se erige como un motivo para demorar la
tramitación de estos procesos.
Dispone el parágrafo del art. 228 que: "En los procesos
de filiación, mterdicción por discapacidad mental absoluta e 8. COLABORACIÓN DEL JUEZ Y DE LAS
inhabilitación por discapacidad menial relativa, el dictamen PARTESPARALAPRÁCTICADEL
podiá rendirse por escrito.", norma á todas luces innecesaria DICTAMEN. PERICIAL
y repetitiva.
Se regula el primer aspecto en el art. 229 del CGP nor-
En efecto, la redacción citada, además crea incerti- ma que entiendo p~edicable tan solo parala hipótesis en que
dumbre pues da pie para pensar que las experticias se rinden er
se anuncie dictamen y se pida plazo para adjuntarlo, pU.es
en los otros procesos' oralmente, lo que no es cierto, debido es cuestión obvia que sise acompañó sobra la ayuda; es así
a que por regla general la prueba pericial la tiene que apor- como señala que el juez, de oficio o a petición de parte,
tar la parte i1iteresada y estará por escrito, dé manera que podrá "l..Adoptar las medidas para facilitar la actividad del
en estos procesos no es cierto que la prueba "podrá rendirse perito designado por la parte que lo solicite y ordenar a la
por escrito" si1io que deberá ser presentada de tal forma. otra parte prestar la colaboración para la práctica del dicta-
Muy diferente es el evento de la impugnación del dic- men, previ1iiéndolá sobre las consecuencias de su renuen~
tamen, una de cuyas posibilidades, como se acaba de ver es cia.", con lo cual queda claró que se refiere a una experticiá
el de controvertido verbalmente en la audiencia, pero jamás ak no producida pero anunciada en el proceso.
rendirlo en dicha forma. Con relación· al deber de colaboración de las partes el
~ Lo especial para estos dictámenes es lo ati1iente a que art. 233 del CGP advierte que estas "tienen el deber de co-
"En estos casos, se correrá traslado deldictam:enportres (3) laborar con el perito, de facilitarle los datos, las cosas y el
días, térmi1io dentro del cual se podrá solicitar la aclaración, acceso a los lugares necesarios para el desempeño de su car-
complementación o la práctica de uno nuevo, a costa del
go; si alguno no lo hiciere se hará constar así en eldictameri 9. EL DECRETO DE OFICIO DEL DICTAMEN
y el juez apreciará tal conducta como indiCio en su contra." PERICIAL.
Se adiciona que "Si al@na de la~ p~rtés ·'ü;npide la . •Para los -~ventas excepcion~les en los que ~1 juez· de-
pr~ctica del_ dictamen, se presumirán ciertos los hechos sus- cide decretar de oficio la perici~, señala el incierto art. 230
ceptibles de confesión que la otra Pélrte p:rétenda ·demostrar délCGP q~e "detem:iinaráel c-uestionario que el perito debe
con el dictamen y se le impondrá multa de cínco (5) a diez absolver, fijarátérmiilo para que rirl~a el dictamen y le seña-
(10) salarios mínimos mensuales.", regulación que pone de lará,provisionahnente los l15ln9rarios y ga~tosque debérán
presente la necesidad-de advertir anticipádameiite._de mane- ser-consignados a ó-rdenes del'juzgado déntro de los tres
ra clara y precisa lo que se pn:!tende~demosfrar con la exper- (3)cHas siguientes. Si no sehiciere la}:~on~ignación, (!lju~z
ticia, única forma de aplicar-la sanción si ello hubiere lugar. podrá ordenar al perito que rínda el dictámeri si 1() estima
indispensable.", nonnaque requiere de especial explicación
Empero, el panígrafo d; la disposición se ocupa de pues no es inodelo de claridad.
precisar que el "El juez deberá tener én c~enta las razones
que las partes aduzcan para justificai su negativa a facilitar ' - 'En efecto, no hay duda acerca de que en .lo átinente
a
dat~s, cosas o acceso lo~'lugares,_ cuaridólo pedido no se con los gastos y adelanto de honorarios se. entiende que de-
relacione con la materia 4elli1:igio o cuand~ la solicitud im- ben ser sufragados por las partes en igmiles proporciones,
plique vuhieracióri o·amenatade 1p1 derechopr?pio o de· un: coriio sucede con los causados ~on toda prue1Ja. de ofici~ al
tercero." y de hallarlas justificadas se abstendi* de aplicar la tenor deÍo seflalado e!l9lart.-H59d~l CGP,loquesupone
sanción advertida, lo que es un 1JlOtivo aqicio:rialpar8; destaque si no· se realizan esospagos
prueba. . . ., · . · .
no
se logra la práctica de la
- .
car q1!e este tip() de sanciones n~ pas~,de'seJ; 1lll ''saludo.a la
l:Jandera" dada su completa in~p.cacia p:ráctt9a, a más ~e que
No obstante, en. mi sentir es inco11stitucional obligar
origina debates procesales que repercuten negativamente en
a mi tercero como lo es el experto designado, a que de su
el desarrollo. del proceso. por ser motivos para dilación del
peculi8 afronte unos gastos 14 y: trabaje gratis,eomó se des-
rmsmo;
14 Se entiende por gastos de la pericia las expensas que deben invertir los
peritos en orden a poder realizar los estudios que se les han solicitado tales como
erogaciones de transporte y viáticos en general.para el desplazamiento al lugar
donde se encuentra el bien o la persona que será objeto del dictamen, empleo
LA PRUEBA PERICIAL · HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 393
prende del aparte de la norma referente·a que "Si no se hi- instrucción y permitiría aseverar que en el curso de ella ya
ciere la consignación, el juez podrá ordenar al perito que no es posible hacerlo, lo que iría en contra de lo señalado en
rinda el dictamen si lo estima indispensable" y es por eso el art. 170 del CGP que no establece esa restricción.
que estimo que la sanción referente a que "Si el perito no
En suma, un verdadero caos procesal q~e tendrá como
rinde el dictamen en tiempo se le impondrá multa de. cinco
consecuencia que solo en raras ocasiones el juez decida
(5) á diez (10) salarios mínimos 1egales mensuales y se le
afrontar esta aventura procesal.
informará a la entidad de la cual dependa o a cuya vigilan-
cia esté sometido.", únicamente obra sise ha consignado lo
necesario para la práctica del dictamen de oficio y el perito 10. ELANÁLISIS CRÍTICODELDICTAMEN
PERICIAL
que aceptó el encargo no lo rinde.
Es el art. 232 del.CGP la norma que orienta este aspec-
Y aún más impreciso es el art. 231· del CGP al disponer
to al indicar que: " El juez apreciará el dictamen de acuerdo
la contradicción del dictamen deeretado de oficio y señalar
con las reglas de la sana crítica, teniendo en cuenta la soli-
que: "Rendido el dictamen permanecerá en secretaría a dis-
dez, claridad, exhaustividad, precisión y calidad de sus fun-
posición de las partes hasta la fecha de la audiencia respecti-
damentos, la idoneidad del perito y. su comportamiento en
va~ la cual sólo podrá reálizarse cuando hayan pasado por lo
la audiencia, y las demás pruebas que obren en el proceso.",
menos diez (10)
.. .días
. desde la presentación del dictamen."'
.
lo que no tiene aplicación para la hipótesis del dictamen
lo cual insinúa que el decreto de la prueba oficiosa debe
pericial que he denominado como "requisito", pues una vez
ser efectuado antes de la "audiencia respectiva" que es de
surtida la contradicción y establecidas sus bases definitivas
suponer, ante lo etéreo de la expresión, que debe ser la de . '
especialmente en asuntos de avalúos~ es ley para el proceso
/
y no puede el juez desconocerlo. . .
de sustaÍ:tcias químicas para realizar determinados experimentos necesarios para
emitir la opinión,utilización de expertos en dibujo para el levantamiento de pla- También forma parte de ese análisis crítico lo con-
nos, el pago de arriendo por la utilización de equipos especializados v.g. en aná:·
lisis de resistencia de materiales, en suma se trata de todos los costos necesarios cerniente con lo queel art. 235 del CGP denomina como
Y razonables para poder cumplir con el encargo que se les ha solicitado; empero, "imparcialidad del perito" al prescribir en el inciso. prime-
existen eventos donde no se incurre en ellos si se trata de la directa labor del
experto sin ayudas como las referidas. En todo caso, se observa lo abusivo que
ro que: "El perito desempeñará su labor con objetividad e
seJia óbligar a, un perito que afronte los gastos cuando sean necesarios y de no, imparcialidad, "'! deberá tener en consideración tanto lo que
a que trabaje gratuitamente:
394 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 395
pueda favorecer como lo que sea susceptible de causar per...: den ser determinados por la parte contraria y ell el interro-
juicio a cualquiera de las partes.", lo que constituye un lla- gatorio ·al perito ·tratar de establécerlos -para ·deineiitar su
mado al experto para que. considere que nos e trata dé terciar alcance.
a fayor de quien lo ha contratado y pagado, sino de emitir su
Queda así en evidencia qúe. si adjunta una experiicia
opinión imparcial.
proveniente de un experto que está incurso en alguna de
Como desarrollo de la misma orientación se advierte las causales de recusación, por ese solo hecho, si se llega a
en el inciso segundo que: "Las partes se abstendrán de apor- establecer, nO se puede dejar de· considerar· la prueba, solo
tar dictámenes rendidos por.personas en·.quienes co11curra que merecerá un especial análisis por parte del juez, quien si
alguna de las causales de recusación establecidas para los llega a considerar que las circunstanCias que afecten la ere~
jueces. La misma regla deberá observar el juez cuando deba dibilidad son de tal entidad que permitan •asumir que no es
designar perito." imp~rcia1 el trabajo, puede el ju~zno considerar esa prueba
1
que· és l~ mismo que "negarle efectos al dictamén".

Ciertamente, por la importancia que tiene la prueba
pericial y la necesidad de asegurarla máxima imparcialidad Tomando .en consideración que el perito de parte lo
en ella, se establece lo anterior, lo que estimo, en principio, contrata y paga quien recurrió a sus servicios, se establece
predicado de los peritos personas naturales, en lo atinente a que· esta circunstancia no permite demeritar el alcance de su
que el perito está impedido y es recusable por, las mismas trabajo y por eso el parágrafo dé la disposiCión advierte que:
causales que los jueces, es decir por los motivos esp·eci:fi- ''No se entenderá que el perito designado por la parte tfen.e
cados enel artículo 141 del CGP, de manera que es deber i11terés directo o indirecto en el proc;e~o por el sol9 hecho de
de las partes antes de contratar verificar. con el experto que recibir una retri1Jl!c;ión propot:cional por la elaboración del
no se presentan alguno de esos nexos, pues si desconoce el dictamen.~ Sin embargo, se prohibe pactar cualquier r.emu-
alcance de la disposición, contrata y presenta el dictamen neración que penda.del ~e,sultado del litigio.'', aspecto este
se aplica lo señalado en el inciso tercero del art. 235 que
. ~ ' "
últill:J.o obvio en cuanto a que ~etermina llninterés directo.
dispone: "El juez apreciará el cumplimiento de ese deber de del perito en el resultado dei proceso, lo. que mina su cre~i
acuerdo con las reglas de la sana crítica, pudiendo inctuso bilidad, pero de casi imposible demostración si se vulriera
negarle efectos al dictamen cuando existan circunstancias esta disposición, de ahí que ·es de esperar. en las partes y los
que á:fecten .gravemente su credibilídad. ,;; aspectos que prie- expertos que contraten el acatamiento del precepto.
396 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 397
11. LA PRUEBA PERICIAL PRACTICADA POR se sobre algún tema propio de la actividad que desarrolla
ENTIDADES Y DEPENDENCIAS OFICIALES la respectiva dependencia oficial, pues a este campo que-
da restringida la colaboración; así, por ejemplo, si se trata
El art. 234 del CGP regula el punto y destaca en el
de un proceso de interdicción por discapacidad mental ab-
inciso primer9 que: "Los jueces podrán solicitar, de oficio o
soluta puede ser encargado el Instituto de Medicina Legal
a petición de parte, los servicios de entidades y dependen-
cias oficiales para peritaciones que versen sobre materias para que realice los exámenes del supuesto incapaz, para lo
cual se dirige nota al director ·de dicha entidad· quien, a su
propias de la actividad de aquéllas. Con tal fin las decretará
vez, designará dentro de sus funcionarios el o los que deban
y ordenará librar el oficio respectivo para que el director de
las mismas designe el funcionario o los funcionarios que realizar la tarea, sin que exista limitación en cuanto a su
número, pues depende del criterio del respectivo director
deben rendir el dictamen."
hacer la selección cuantitativa y cualitativa, aun cuando lo
La disposición transcrita plantea un primer interrogan- aconsejable, de acuerdo con las nú.evas orientaciones, seria
te y es la aparente oposición que muestra con la directriz del designar un experto, quien será el encargado de producir el
CGP en el sentido de que los dictámenes periciales no se dictamen, que se remite al juez que lo solicitó por interme-
solicitan por la parte sino que se aportan, por ser iniciativa dio del director, sin que exista iinposibilidad alguna pa:ra
de ellas procurarlo_s y en este caso se observa que se men- que si a bien lo tiene ese director sea ·er perito,. és decir, que
ciona que podrán ser solicitados por los jueces de oficio o a se autoatribuya la participación en lá labor encomendada.
solicitud de parte.
Si bien es cierto por tratarse de tareas propias de su
Considero que la norma debe ser entendida como ex- actividad oficial en esta clase de experticias no se tiene de-
cepción expresa a la regla general y se explica debido a que recho a honorarios, pero existe una adición respecto de esta
en los casos que comprende la misma no es claro que las modalidad probatoria y es la prevista en el inciso tercero del
partes puedan acudir directamente a esas entidades en pro- art. 234 que dispone: "El dinero para transporte, viáticos u
cura de sus servicios periciales, cómo si lo pueden hacer si otros. gastos necesarios para la práctica· de la prueba deberá
se trata de solicitar infoi-mes de ellas. ser suministrado á la entidad dentro de los cinco (5) días
siguientes a la fecha en que el respectivo director o el juez
Ciertamente, debe quedar claramente establecido que
haya señalado el monto. Cuando el director informe al juez
el juez.debe siempre tener en cuenta que la experticia ver-
que no· fue aportada la suma señalada, se prescindirá de la Resalto que la consignación no se debe hacer a órdenes
prueba;", disposición que amerita un especial comentario del juzgado sino de la entidad oficial que debe rendir la ex-
por no ser claro-quien fija esos.estipendios debido a que la perticia, pues sería una traba inllecesaria hacerlo a órdenes
norma se refieréal director de la entidad o aljuez, ni tam- del juzgado para que este a su vez pase la suma a la entidad.
poco lo es s·aber a partir de qué momento corre el término
Rendida. la experticia, dispone este mismo artículo
para entregarla suma requerida,, lo que es de especial im..,
que: "La cmitradiccíón de tales ·dictámenes se someterá a
portancia práctica:debido a que se advierte que: ''Cuando el
Ías reglas establecidas en este capítulo.", lo cualsupone el
director informe al juez qU:e no fue aportada la suma señala-
deber del funcionario que elaboró el clictamen de acudir a
da, se prescindirá de la prueba".
la audiencia si se solicita su comparecencia sin perjuicio de
Por esa razón considero que lo ql!e ~e debe hacer es que se pueda aportar otra pericia, tal como antes se explicó.
que el director de la entidad informe al juez-acerca del mon-
Porúltimo, el parágrafo del art. 234 consagra que: "En
to de la suma que ~e estima necesaria para atender los gastos
los procesos donde hul?iere controversias sobre las liqui-
de la pericia por_tener el mismo y no el juez las bases para
daciones de créditos de vivienda individual a largo plazo,
fijarlos yeste, por medio de auto, la ponga en conocimiento
deberá solicitarse a la Superintendencia Financiera de Co-
de las partes, en espeéial de la soliCitante de la prueba, de
la
modo que a partir de. notificación' se cuente el plazo de
lombia que mediante peritación realice la liquidación de los
mismos. De igual manera, emitirá concepto en el que se de-
cinco días para c~nsignar en la cuenta respectiva de la en-
termine si las reliquidaciones de los mencionados créditos
tidad que debe rendir la experticia la suma señalada, única
fueron realizadas correctamente por los establecimientos de
forma de contar con unas bases ciertas para prescindir de la
crédito y, cuando hubiera lugar a ello, efectuar la reliquida-
prueba ante la renuencia a pagar oportunamente.
/ ción.~', artículo que en esencia está referido a una circuns-
Nada impide, en orden a la agilización del trámite que tancia que el paso del tiempo le hizo perder actualidad, cual
si la parte interesada consigna de inmediato la suma fijáda :fue la controversia generada por las liquidaciones y reliqui-
por la entidad, se prescinda de la actuación advertida por daciones de las préstamos para vivienda en UPACS, hoy
tomarse ilmecesaria. casi inexistentes. 15 ·
15 LOPEZ BLANCO Hemán Fabio, La ley de Vivienda (546 de' 1999) y sus
implicaciones en el campo procesa/civil, Dupre editores, Bogotá, 2001 donde
400 LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN LÓPEZ BLANCO 401
Sinembargo, dada la generalidad de la disposición sin la prueba, pero su valoración por parte del juez es idéntico
duda se puede aplicar la norma para los raros casos de dis- al que debe dar a un dictamen pericial-producido dentro de
cusión en tomo a la modalidad de préstamos para vivienda las condiciones usuales, solo que se logra con un esfuerzo
en UVR y a cualquier otra clase de financiación a largo pla- menor en tiempo y dinero· y posiblemente con _una mayor
zo que genere dudas en cuanto a su alcance, pues la ley no calidad. ·
distingue debido a que el único condicionamiento es que la
La circunstancia de que las dos partes lo presenten
controversia se genere entre un deudor y un éstablecimiento
de común acuerdo, evidencia que ellas aceptan los análi-
de crédlto 16 si se trata depréstamos de largo plazo destina;.
sis y conclusiones a los que arribaron el o los expertos cu-
dos a financiación de vivienda.
yos· servicios 'requliieron y por tal triotivolos someten a la
Como es lo usual que estos debates se presenten dentro consideración del juez, pues es obvio suponer que si no los
de procesos ejecutivos, se entiende que la intervención de la comparten mal harían en presentarlos, por cuanto la razón
Superintendencia Financiera debe ser cuando en la etapa de de' ser de esta modalidad probatoria estriba en eliminar toda
liquidación-del crédito se presenta la controversia~ la tramitación propia de la contradicción· de la pericia y lle-
var ai conocimiento deljuez el informe pericial paraquelo
12. LA PRUEBA PERICIAL PRACTICADA DE evalúe, ilustre su criterio y sirva como base para que tome
COMÚN ACUÉRDO POR LAS PARTES · la determinación pertinente, de donde se infiere lo inútil que
sería el presentarlo y luego entrar a cuestionar sus fun.da-
·El artículo 190 del CGP permite la práctica de pruebas mentos o conclusiones.
de común acuerdo lo que hace predicable la posibilidad del
dictamen pericial, el que de ser presentado con esta rrioda-
13. EL DICTAMEN PERICIAL EXTRA PROCESO
.Jidad no requiere del trámite propio de la contradicción de
Al igual que sucede con la prueba de interrogatorio en
se encuentra información, hoy con fines netamente históricos de lo que fue la
debacle financiera y social que se generó en torno a la liquidación del valor de sus dos modalidades (a la parte o a terceros), él dictamen
las UPACS, debido a una estólida ley donde se cambió la referencia para fijar el pericial es susceptible de ser practicado antes de que exista
monto eliminando la referencia del IPC y pasarla a la del DTF.
un proceso por así permitirlo el artículo 189 del CGP al in-
16 MONTEALEGRE LYNETT Eduardo, Constitución y Vivienda, Estudio dicar en el inciso primero que: ''Podrá pedirse como prueba
sobre la liquidación yreliquidación de los créditos de vivienda en los sistemas
UPAC y UVR, Ed. Externado de Colombia, Bogotá, 2006.
extraprocesalla práctica de inspección judicial sobre perso-
402 . LA PRUEBA PERICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 403
nas, lugares, cosas o documentos que hayan de ser materia sin el especifico fin de constituir_ una prueba para futuros
de un proceso, con o sin intervención de perito." procesos.
Se observa que es menester, solicitar conjuntamente la

14. EL DICTAMEN PERICIAL EN EL PROCESO
prueba pericial con una inspección judicial, pues de manera
ARBITRAL
autónoma no es posible hacerlo debido a que el interesado - : .· .
puede contratar directamente con ·el experto la elaboración Todó lo anteriormente explicado acerca de lá presen:-
del trabajo requerido.· · tación, trárrrite y contradicción del dictamen pericial, tiene
' ' # , ' '~· cabal aplicación dyntro ,del proceso arbitral y hubiera. sido
Eso sí, . puede escoger si solicita la prueba de inspec-
~ ' . .· . ' ' ~
lo ideal que se tratara. de fa única legislación a observar;
ción judicial con o sin intervención del perito y con citación
irlfoÍtunadamente, la ley 1563 del año_2012~ consagró nor-:
o no de la supuesta futura contraparte~ excepción hecha del
matividad especial par_a el 'arbitramento que se orienta en
caso en el cual "verse sobre libros y papyles _de comercio"?
buena parte po,r la derogada legislación del C. de P. C., cir:-
evento en el cual es imperativo surtir la prueba con la previ~
cunstancia que ha gen~rado numerosos conflictos iriterpre-
citación, debido_ aqlly _el inciso s.egundo prescribe que: "Las
Úttivos.
pruebas señaladas en e~te artíc;t!lo también podrán practicar-
s~ sin. Citación de.lafutura contraparte, salvo cuando _versen En efecto, advierte el profesor Henry Sanabria San-
sobre libros y papeles de cqmercio, caso en el cual deberá tos17 que:
ser previamente notificada la futUra parte contraria."
"El estatuto arbitral, a diferencia de lo que ocurre con
La razón de la excepción, estriba en que era frecuen- el Código General del Proceso, permite tanto el dictamen
te solicitar pruebas extra proceso tanto periciales como de de parte, esto es, el elaborado por profesionales o institu-
·'inspección judicial respecto de libros y papeles de un co- ciones idóneas y especia.lizadaf) y aportado por las partes
merciante sin la citación de este, dificultaba el ejercicio del
derecho a la reserva que es_ posible alegar y se prestaba a
abusos debido a que en veces lo único que. se perseguía eni 17. SANABRIA SANTOS Henry, Reflexiones sobre la regulación de la prueba
pericial en el proceso arbitral y su articulación con el Código General del Proce-.
conocer ciertos datos de la contabilidad de un comercíante, so. Ponencia para el XXXV Congreso Colombiano de Derecho Procesal, publi-
cada en memorias del mismo, Ed. Universidad Libre, Bogotá, 2014, págs.437 a
453.
en las oportunidades probatorias previstas en la leyl 8, como Existe, entonces, en el proceso arbitral una alternati-
el dictamen elaborado en el curso del proceso por un perito va y es la de optar por acompañar la experticia de parte, o
designado por el juez. En consecuencia, mientras el Código solicitar que el tribunal designe al perito y caso de que se
General .del Proceso previó, como regla general con muy decida por la última opción, se aplican las siguientes reglas,
pocas excepciones, que el dictamen pericial debe ser siem- exclusivas del proceso arbitral contenidas en el art. 31· de la
pre aportado por la parte que pretenda utilizarlo como prue- ley 1563 de 2012.
ba, hasta el punto que ·en el artículo 2~7 .establece que "La
Es así como el art. 31 del Estatuto Arbitral señala con
parte que. pretenda valerse de un dictamen· pericial deberá
relación al punto que: "En la audiencia de posesión del peri-
aportarlo eh la respeétiva oportunidad p~ra pedir pruebas",
to, el tribunal fijará prudencialmente las sumas que deberán
el estatuto arbitrál permite tanto dicha modalidad ele prueba
consignar a buena cuenta de los honorarios de aquél, tanto
pericial, cómo el practicado durante el proceso,pues el artí-
la parte que solicitó la prueba, como la que formuló pregun-
culo 31 del estatuto regula, entre otros aspectos, lo concer-
tas adicionales, dentro del término que al efecto le señale
niente a la posesión del perito, el antiCipo de sus honorarios,
el tribunal; so pena de que se entienda desistida la prueba
las preguntas adicionales que pueden formular las partes,
respecto de.la parte que no hizo la consignación. El tribunal
etc, lo cual, desde luego, es predicable únicamente de la
fijará en su oportunidad los honorarios del perito e indicará
prueba pericial elaborada durante el proceso."
qué parte o partes deberán cancelarlos y en qué proporción,
y dispondrá el reembolso a que hubiere lugar.", disposición
en donde se observa que hace referencia a la audiencia de
18 Esfa denominación de "dictamen. de parte" ha sido acuñada en nuestro me-
posesión de perito que existió en el derogado C. de P.C., de
dio por Martín Bermúdez Muñoz, quien en un interesante texto elaborado con tal manera que debe el Tribunal desarrollar el art. 12 del CGP
fin desarrolla ampliamente la figura, indicando que "Sustituir al perito judicial
e integrar este vacío y cualquier otro que se presente pro-
pór el perito de parte comporta un cambio en la concepción misma de la natura-
leza de este medio de prueba, que no debe pasar inadvertida. El cambio no signi- veniente de haber asumido el art. 31 del Estatuto Arbitral
fica simplemente escoger una opción más eficiente e incorporarla en un código: la vigencia de disposiciones del C. de P.C. 19, fijando fecha
implica consagrar el derecho a un medio de prueba en un proceso adversaria!,
en el cual son las partes quienes tienen la carga de confirmar o acreditar sus afir-
maciones y donde se supera la ideapropia del proceso inquisitivo según la cual 19. Debe ser desterrada la tesis que algunos han tratado de ambientar que para
es al juez a quien le corresponde la tarea de buscar la verdad, con fundamento eventos como este siguió rigiendo el C. de P.C. En absoluto, dicho estatuto quedó
en la cual ha de fallar elproceso." Del Dictamen Judicial al Dictamen de Parte, derogado y dejó de ser aplicable desde el1 de enero de 1016, salvo las normas de
Bogotá, Net Educativa Editorial, 2012, p. 19. empalme de legislación, por cierto casi superadas por el tiempo corrido. LOPEZ
para la misma y en ella debe~:p_acer un estimativo de lo que se resuelve· fácilmente, dado que el numeral 4° del artícu-
pueden ser los honorarios del perito, que no constituye aún lo 236 de dicha codi:ficación_de. manera expresa señala que
suma devengada, pero si' garantía de pago cuando ·se rinda ''Desde la notificación del auto que. decrete el peritaje, has-
ettrabajo y se fijen los honorarios, cuya: cuantía no está li'" ta la diligencia de posesión de los peritos y durante. ésta,
mitadaporel monto de la garantía pues pueden ser menos o las partes podrán pedir que el dictamen se. extienda a otros
más las cantidades a señalar. puntos relacionados con las cuestiones sobre las cuales se
decretó; y el juez lo ordenará de plano si lo considera proce-
Comp'arto la opinión ael profesor Sanabria quien con
dente, po,r auto que no tendrá recurso alguno."
relación a este inciso comenta, en.la ya citada ponencia que:
"Ahorá bien, la norma establece que .la surria deberá serpa,.. Con el Código General del Proceso no ocúrre lo mis-
gada tanto por la parte que pidió la prueba pericial como por mo, habida cuenta que dicho estatuto no prevé norma algu'-
"la que formuló preguntas adicionales", de lo cual surge, al na sobre el particular. En consecuencia, es necesario buscar
rompe, .un interrogante: ¿cuál es la oportunidad para formu'" una interpretación que permita sistematizar la norma del
larle al perito ·en el proceso arbitral preguntas adicionales? estatuto arbitral que hace referencia a lás "preguntas adi-
Al aplicar el Código de Procedimiento Civil el interrogante cionales'' con el silencio que al respecto se encuentra en el
Código General. del Proceso.·
BLANCO Hemán Fabio, Código Generál del Proceso, Parte Espe~ial, Dupre A nuestro juicio, es claro que al momento de solicitar-
Editores, Bogotá, 2017, ~n donde destaco en la presentación de la obra, pág.
9: "Estimo oportuno dejar sentado que debe ser rechazada la tesis refer~nte a sela prueba el peticionario debe in:dicar el objeto de la mis-
que el Código· de Procedimiento Civil no ha sido derogado al afirmarse que el ma· formulando el respectivo cuestionario,· pero nada. obsta
mismo seguirá rigiendo:eri todos· aquellos casos en los que alguna disposición
legal remita .á dicho código de manera específiéa, tesis que a más de ir contra para que,. asemejanza.de la regla contenida· el Código de
el claro mandato contenido en el art. 626 literal e) del CGP, que expresamente Procedimiento Civil, se permita que tanto la parte solici-
/ lo derogó y por ende toda remisión de cualquier disposición legal que remita al
Cde P.C., se entiende predicada del CGP c.. )Es entoncesdebérdel intérprete
tante de la prueba como lá parte que no lo hizo, formulen
buscar las correspondientes concordancias con el nuevo estatuto". Y adiciono, si preguntas adicionales al perito hasta antes de .que se surta
no las encuentra se acudirá al art. 12 del CGP que dispone: ''Vacíos y deficiencias la posesión del mismo. Así expresamente ello 'no aparezca
del código. Cualquier vacío en las disposiciones del presente código se llenará
con las normas que regulen casos análogos. A falta de éstas, el juez determinará previsto ni en el estatuto arbitral ni en el Código General del
la forma de realizar los actos procesales con observancia de los principios cons~ Proceso no se avizora impedimento alguno para ello, habida
titucionales' y los generales del derecho procesal, procurando hacer efectivo el
derecho sustanciaL "
cuenta que solamente hasta ese momento el perito inicia su
trabajo y el tribunal emite las decisiones correspondientes mento que resuelve las solicitudes, se corre a las partes otro
a la práctica de la prueba. Seguramente los redactores del traslado hasta por diez días.
estatuto arbitral no tomaron en consideración que si hacían
referencia a las "preguntas adicionales" debían señalar la Surtidos estos pasos señala el art. 231 que: "En ningún
oportunidad para que éstas fuerancformuladas, pues en el caso habrá lugar a trámite especial de objeción del dictamen
Código General del Proceso, que simultáneamente estaba por error grave. Dentro del término de su traslado, o del
en preparación, se guardaba.silencio·al respecto." de sus aclaraciones o complementaciones, las partes podrán
presentar experticias para controvertirio. Adicionalmente,
Al regularla contradicción de esta pericia, adiciona eí el tribunal, si lo considera necesario, convocará a una au-
art.. 31 del Estatuto Arbitral que: "El perito rendirá la exper- diencia a la que deberán concurrir obligatoriamente el peri-
ticia en el término que prudencialmente le señale el tribunal. to y los demás expertos, que podrán ser interrogados por el
Presentado el dictamen, de él se correrá traslado a las partes tribunal y por las partes.", aspecto ya explicado y que aquí
por un término de hasta diez (1 O) días, dentro del cual aqué.., se reitera en el sentido de que se eliminó el trámite más no la
llas podrán solicitar aclaraciones o complementaciones, objeción, pero que es obvio entender que si "las partes po-
que, si el· tribunal estimare procedentes, habrá de atender drán presentar experticias para controvertirlo", una de esas
el perito en informe que será puesto en conocimiento de las posibilidades es objetarlo total o parcialmente para que los
partes por el mism() término." árbitros decidan lo pertinente en el laudo, sin perjuicio :de
poder interrogar al perito en la audiencia.
La complementación implica que, sin estar en des-e
acuerdo con el trabajo, se solicite que el perito adicione su · Destaco que es huérfana la reglamentación del art. 31
opinión respecto de interrogantes que no. resolvió o pun.., del Estatuto Arbitral. en: lo atinente a la suma para gastos del
tos sobre los que no existió un pronunciamiento completo; perito, lo que no implica que se ·haya perdido la posibili-
la aclaración conlleva que se solucionen ciertas dudas que dad de pedirlos mediante avance y luego presentar cuenta, o
pueden .predicarse del trabajo pero sin pedir nuevos concep~ asumirlos el experto y pedir su reintegro.
tos y, caso de que el juez así lo disponga, debe otorgar un
nuevo plazo a los expertos, hasta de diez días, de acuerdo En efecto, los peritos tienen el deber de rendir cuenta
con la índole de la solicitud de modo que si se optó por detalladay.soportada de. los gastos que·efectuarpn pues esa
pedir complementación o aclaración, presentado el docu.:. suma no la deben asumir; No es raro en la práctica judicial
410 LA PRUEBA PERlCIAL
que el perito no solicite inicialmente suma para gastos y

que al rendir el dictamen pericial adjunte las cuentas corres..,
pondientes a los que realizaron, lo que también es posible
y las mismas estarán siempre sometidas a la: aprobación del CAPÍTULO XII
Tribunal que debe hacerlo' sobre' el sripuestode que se trate LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL
de gastos reales, útiles y ratonables, originadc)s en la pr6-
chicción dehl prueba.20 •
. .
' . . "La manifestación menos· ingeniosa de
servilismo es la imitación: pensar COlrzO
el príncipe; proceder como él se digna.,.
ba hacer_lo; o aún copiar cierto minús-
culo detalle exterior, algún insignifican-
te amaneramiento que identificara el
imitador con su ídolo real".
Paul Tabori
20 Es necesario advertir que por la índole de. ciertas experticias es menester
asesorarse de otros expertos y la. pregunta que surge es si esto es viable. Eri
principio se puede pensar que la normano es lógica si se recuerda qu~.el perito l. PROCEDENCIA Y OBJETO DE LA
debe manifestar que tiene los conocimientos necesarios para rendir la experticia
INSPECCIÓN JUDICIAL
de manera que no debería :re'currir a otros expertos, perci así no ocurre por cuantó
en no pocas circunstancias la colaboración de terceras personas es indispensable
para complementar ciertos aspectos de la labor encargada al auxiliar de la justicia Se desarrolla este medio de prueba en los artículos236
como sucedería, por ejemplo, si el dictamen versa acerca de las causas que deter- a 23 9 del ~9P advirtiendo el primero de ellos que la inspec-
minaron la explosión de una maquinaria asegurada y el perito requiere un análi-
o
sis dé resistencia del metal con que se hallaba construida la misma, si se trata
ción judicial es procedente "paraJa verificació:o. o el esclare-
de un dictamen acerca del manejo de la contabilidad de una gran empresa donde clniiento de hechos materia dt:ü proceso" a través dd "exa-
es fisicamente imposible realizar el análisis de los asientos, sin la colaboración men judicial de personas, lugares, cosas o documentos".
de personas adicionales. Cuestión diferente es la de que el experto abuse dela
permisiónJegal y pretenda desplazar alos auxiliares que contrata la tarea central
del trabajo que se le encomendó, circunstancia que la ley no patrocina, pues una
Se entiende por ''examen judicial" la percepción di-
cosa es que, porej¡;:mplo, el experto financiero que· tiene a su cargo establecer recta que tiene el juez de los diversos objetos (personas· o
el monto de r¡nos daños que se reclaman ~n el proceso utilice a unos auxiliares cosas) sobre los que puede recaer el medio de prueba, pues
contables, siempre bajo su supervisiónyresponsabilidad, en orden a preCisar los
datos pertinéíités dé la éón:tabilidád de una emprésaia que descargue eh ellos el busca que mediante ella se forme un más adecuado con-
análisis y consecuencias que de los mismos pueden extraerse.
412 LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 413
vencimiento del punto que se quiere demostrar, empleando negativos, 1 que pueden ser percibidos por algunos de los
cualquiera de los cinco sentidos o todos ellos, pero primor- cinco sentidos del juez, Ílo de las partes,2 siendo ajena a la
dialmente el de la vista, de ahí que aún se le conozca en misma lo que les dio origen.
nuestro medio como "inspección ocular", aun cuando bien
puede tener como objeto percibir la existencia de malos olo- Tampoco le es dable al. juez en el desarrollo de esta
res {olfato), palpar la rugosidad de cierta superficie (tacto), prueba emitir juicios de valor pues permanecerán en su fue-
escuchar determinados sonidos (oído) o probar el sabor del ro íntimo los conceptos que se fom1e, que explicitará en el
agua (gusto), ejemplos que evidencian que no solo es el sen- · momento de tomar la decisión donde se tenga en cuenta la
tido de la vista el que puede ser empleado, sin perjuicio de prueba, o sea, usualmente, en la sentencia.
que por la índole de la inspección a practicar se utilicen to-
dos ellos, como se advirtió antes. 1.1. La inspección judicial es un medio de prueba
subsidiario
La inspección judicial pretende establecer y dejar
constancia de una serie de circunstancias de hecho que ob- Dispone el inciso segundo del art. 236 del CGP que:
jetivamente se aprecian o sienten, es decir se perciben, sin "Salvo disposición en contrario, sólo se ordenará la inspec-
entrar a determinar las causas de lo verificado, pues de ello ción cuando sea imposible verificar los hechos por medio de
se ocuparán otros medios de prueba, de manera tal que, por video grabación, fotografías u otros documentos, o mediante
ejemplo, si lo que se verifica es la existencia de una grieta dictamen pericial, o por cualquier otro medio de prueba.",
de tres centímetros de ancho por cuatro metros de largo que lo que plasma con nitidez el carácter subsidiario que el es-
atrayiesa determinada habitación del inmueble objeto de la tatuto procesal da a esta prueba para permitir su práctica
inspección, esa es la única constancia que se deja (inclu- únicamente cuando no es posible establecer lo que se quiere
/ so fotográfica o en video), pero en dicha ocasión no le es con otro medio de prueba, norma que encuentra su razón
dado al funcionario, tampoco a las partes, dejar sentadas las Si se adelanta una inspección judicial para efectos de determinar la conta-
posibles causas que la determinaron, porque la inspección minación ambiental que por emitir malos olores produce una industria, la inspec-
judicial se limita a dejar memoria de hechos, positivos o ción sirve tanto para acreditar la existencia de esos malos olores si el sentido del
olfato del juez los percibe o, también, lo contrario, que estos no existen pues para
tal evento también es permisible el medio de prueba en comentario.
2 La posibilidad de practicar esta prueba de común acuerdo o por intermedio

de juez comisionado es la excepción a la regla.
de ser en que para practicarla el juez usualmente debe des- acude al dictamen no tiene que ser de "peritos" como erra-
plazarse de su despacho al sitio, lo que va en detrimento damente lo dice la norma sino de perito tal como lo ordena
de la atención de otros asuntos3 , de manera que salvo que el mismo CGP en el art. 226 inciso segundo del CGP.
una ley expresamente imponga la práctica de la inspección,
coino sucede con el proceso de pertenencia en el que el nu- 1.2. La inspección judicial debe ser única
meral 9° del art. 375 indica que "El juez deberá practicar
personalmente inspección sobre el inmueble para verificar Al igual de como sucede con el dictamen pericial, se-
.
ñala el art. 236 del CGP que "Cuando exista en el proceso
-
los hechos relacionados con la demanda", o en el proceso

de deslinde y amojonamiento que en el art. 403 del CGP una inspección judicial practicada dentro de él o como me-
establece una modalidad de inspección judicial, su práctica dida anticipada con audiencia de todas las partes, no podrá
será excepcional. decretarse otra nueva sobre los mismos puntos, a menos
que el juez la considere conveniente para aclararlos", lo
Precisamente acorde con esa orientación es que el art. cual pone en evidencia que si se trata de inspección judicial
236 adiciona que: "El juez podrá negarse4 a decretar la ins- fuera de proceso la que se adjunta con la demanda o con la
pecci6n si considera que es innecesaria en virtud de otras contestación, únicamente en el caso de que se haya solici-
pruebas que existen en el proceso o que para la verificación tado con citación de la hoy parte contraria es que no hay
de los hechos es suficiente el dictamen de peritos, caso en lugar a la segunda posibilidad de ella; empero, como el art.
el cual otorgará a la parte interesada el término para presen- 189 del CGP en materia de inspección judicial extra proceso
tarlo. Contra estas decisiones del juez no procede recurso.", permite que se lleve a efecto con citación o sin de la pre-
disposición que debe ser entendida en el sentido de que si se sunta contraparte, en este último evento podrá ser decretada
de nuevo la inspección con el fin de que se surta la debida
3 En verdad la ausencia del juez de su oficina para atender un particular asun-
contradicción de esta prueba, salvo que la parte que en su
to cuando no es necesario, resta valioso tiempo a resolver otros al despacho,
usualmente congestionado, del juez, lo que es particularmente grave en las gran- momento no fue citada acepte que se tenga la aportada en lo
des ciudades del país dadas las dificultades de desplazamiento que por problemas que pruebe, pues no veo obstáculo legal para que así pueda
del tráfico se presentan;
procederse si quien ahora es parte dentro delproceso y antes
4 Como rezago de legislación derogada todavía existen jueces que posponen
no fue citada la admite en lo que ella acredita.
el decreto de la prueba de inspección judicial mientras se practican otras, posi-
bilidad inexistente en el CGP, de manera que deben negarla o decretada pero no
aplazarla.
416 LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
Además, la inspección judicial dentro del proceso, buscado, dé manera que en eventos como éste puede el juez
no permite que se combine la misma con la práctica, en el negarse a decretar la inspección judicial, dada la pérdida de
desarrollo de ella, de un dictamen pericial, posibilidad que valioso tiempo que demanda el traslado fuera de.su despa-
únicamente quedó adscrita a la inspección judicial extrapro- cho para constatar que se presentaron los soportes contables
ceso, tema que analizo al final de este capítulo. o,para dar otro ejemplo;· a verificar que la casa que se dice
se derrtunbó realmente lo está,' cuando lo· que interesa al
1.3. El criterio del juez frente al decreto de la inspección debate no es dicha circunstancia, .que en la mayoría ele los
judicial eventos no se ha negado, siho las causas de ella, que será el
perito eYilamadoa'establecerlas.
ELinciso cuarto del art. 236 del CGP, otorga una im-
portante facultad al juez que le permite negarse a decretar
2. LASOLICITUD
. . .' EL.DECRETOYLA
. . .
. . . . .
la inspección si considera que para la verificación de los he-
;PRÁOTIC~ DE LA INSPECCIÓN JUDICIAL
chos es suficiente el dictamen de perito, o que es innecesaria
en virtud de otras pruebas que. existen en el proceso, norma Es el art.' 23 7 del CGP la norma encargada de regular
que requiere de especial explicación en lo que concierne lo qú~ concierne .con la petición y decreto de esta prueba
con la negativa a disponer la práctica de la inspección. al deterrni1larque ''Quien pida la inspección exp~esará con
Claiidadyprecisióii los hechos que prétendé probar"; se es-
En efecto, si eÍjuez estima innecesariala inspección
tablece entonces que el peticionario debe indicar lOs aspec-
judicial porque lo que con ella se quiere demostrar se pue-
tos centrales sobre lo~ que debe versar la labor de percep-
de lograr' a través de la prueba pericial, circunstancia por
ción directa del juez, lo cual procurará ciunplir de la manera
cierto~frecuente en nuestro. medio dado que los abogados
más detallada, de ahí eL cuidado. que se debe tener. en la re-
son proclives a solicitar de manera mecánica'la inspección
dacción de la petición para efectos de no pecar por defecto,
judicial cuando con la sola periCia se puede obtener la fina-
1Ilá:xime sise tieneen cuenta que el art. 238 en.el numeral2~
lidad perseguida, tal como sucede, por ejemplo, con la ins-
señala: "Cuando alguna de las partes impida u.obstaculice
pecciónjudicial respecto de la contabilidad de una empresa
la práctica de la inspección se le impondrá multa de cinc;o
donde la presentación de libros y documentos soporte, para
(5) a; diez (10) salarios mínimos legales mensuaks vigentes
nada enriquece el debate pues es solo el análisis detallado
(smlmv)y se presumirán ciertos los hechos que la otra par-
de esos documentos a través de la pericia que se logra el fin
418 LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 419
te pretendía demostrar con ella, o se apreciará la conducta y entonces si dirigirse al sitio respectivo, por cuando nada
como indicio grave en contra si la prueba hubiere sido de- impide que se acuerde el encuentro directamente en el sitio
cretada de oficio." y allí se dé inicio a la diligencia, que es lo que permite la
mención legal a que se podrá también comenzar "en el lugar
El decreto de la prueba implica señalar día y hora para ordenado"5 ~
su iniciación, auto en el que "dispondrá cuanto estime ne:-
cesario para que la prueba se cumpla con la mayor efica- . . Cuestión diversa es que la parte interesada en la dili-
cia" señala el inciso segundo del art. 23 7, advertencia vaga, gencia disponga lo pertinente para permitir la conducción
imprecisa por ser ·de muy difícil estructuración.práctica la del juez del despacho al lugar y, por ejemplo, envíe un con-
referencia de la disposición a lo que se ''estime necesario''. ductor para que cumpla la labor ele transporte. En suma, son
aspectos de logística que se pueden acordar con el juez, que
La diligencia de inspección judicial, según el numeral.
solo buscan mayor eficiencia en la práctica de la prueba y
1o art. 238 del CGP "se iniciará en eljuzgado o en el lugar
están lejanos de constituir "principios de prevaricato" como
ordenado" y se practicará con las partes que concurran, pero
algunas torvas mentalidades lo pregonan, moralistas de pro-
si la parte que la solicito no asiste "el juez p()drá abstenerse
fesión que no pasan de ser "sepulcros blanqueados".
de practicarla", lo cuaJpo11e en evidencia que,.teóricamen-
te, la ausencia d~ la parte que pidió la prueba no impide la Ahora bien, puede suceder que el juez quiera practicar
posibilidad de. llevarla a efecto, si el jüez decide practicarla, la prueba pero no pueda asumir los costos que ella deman-
lo que implicá gue el funcionario asume los costos del des~ da, circunstancia en la cual no veo obstáculo para que la
plazamiento cuando debe ser efectuado. otra parte si lo quiere, pueda sufragados. Lo importante es
resaltar que la sola ausencia de quien pidió la prueba no es
Se observa de lo anterior que no es perentorio, para
motivo para, de plano, no practicar la inspección judicial.
dar comienzo a la diligencia, que estén presentes las partes
o sus apoderados en el despacho judicial, 1as más de las ve- 5 Debo reconocer que notable es en las nuevas generaciones de abogados la
diferencia en él manejo de las relacionesjuez- letrado. Cada vez son menos los
ces ubicado en sitio distante de donde se debe practicar la jueces que Angel Ossorio y Gallardo denominó como "berroqueñas togadas~',
prueba, por lo que no necesariamente allí se debe cumplir fuil.cionarios que estimaban que hablar con los abogados era principio de preva-
ricato, sostenían con altivez que ellos solo se les dirigía a través de memoriales
la innecesaria: ritualidad de abrir· el acta de ·la diligencia en y únicamente respondían por medio de providencias, lo que impedía acuerdos
el despacho del juez, con la constancia de los asistentes, como este de encontrarse en el lugar de la inspección, de manera que hoy son
\
viables determinaciones como esta que ampara la misma ley.
En todo caso, en la práctica judicial, la· ausencia de la fin de la prueba, que es lo que significa "expresará los resul-
parte que está interesada en la prueba lleva a que en la in"'" tados de lo percibido" 6 •
mensa mayoría de los casos el juez, salvo que la otra part~
quiera correr con los gastos de desplazamiento, se abstenga Adiciona el inciso que '"El juez, de oficio o a petición
de trasladarse de su despacho, de ahí que es primordial la de parte, podrá ordenar las pruebas que se relacionen con
colaboración de la interesada para la culminación de ella, los hechos materia de la inspección", lo que requiere de una
m4xime ·en la época en que vivimos donde el exceso de tra- especial precisión pues so pretexto de que en esta ocasión es
bajo de los despachos judiciales cada vez genera mayores viable solicitar pruebas, se debe tener presente que las mis-
trábas al ejercicio de las facultades deljuez y hace más exi- mas deben referirse estrictamente al objeto de la inspección
y no se erige en una oportunidad que los abogados tratan de
genteslas cargas a las partes.
emplear para suplir las falencias probatorias en que incu-
Existen casos. en los cuales por la especial índole de rrieron, de ahí que debe el juez ser especialmente cuidadoso
la.inspecciónjudicial no se requiere el desplazamiento del y tratar de que se cumpla la restricción, lo que aparente,..
juez a otro sitio y es viable que la misma se desarrolle en mente puede ser sencillo de precisar si se tratan de aportar
sus propias oficinas como sucede. con algunos eventos de pruebas documentales que no conciernen al punto y negar
inspección sobre cosas muebles o documentos (art. 239 del su incorporación, pero que respecto de pruebas testimonia-
CGP). les no le es viable hacerlo de entrada por la elemental razón
de que aún no se sabe que se le va a preguntar al testigo.
Presente el juez en el lugar, señala el numeral3° del
art. 238 que: "En la diligencia el juez identificará las perso:-
nas,. cosas o hechos exaininados y expresará los resultados
, de lo percibido por éL El juez, de oficio o a petición de 6 Así, para dar un ejemplo, si se trata de establecer los signos de contamina-
parte, podrá ordenar las pruebas que se relacionen con los ción que presenta un inmueble debido a que se demanda a la sociedad propietaria
de una fábrica vecina como causante de los daños, se limitará el acta a dejar
hechos materia de la. inspección. Lé!;S partes .podrán dejar constancias de lo percibido, ejemplo que sobre los techos de Ía casa se observa
las constancias del caso.'':, lo que conlleva·que el juez deje el depósito de un material de color gris que forma una. costra de un centímetro de
espesor, pero sin que sea admisible que el juez señale que esos elementos provie-
~;notaciones objetivas.de lo por él constatado y pertinente. al nen de los sólidos que expele la chimenea por donde la fábrica arroja gases, pue~
esa deducción corresponde a los peritos. Claro está, puede el juez también dejar
constancia del hecho de observar que la chimenea arroja humo denso, pero no
entrar a asumir consecuencias, pues esa será labor suya en la decisión final.
422 LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 423
Dispone el numeral5 del art. 238 que: "El juez podrá cias fácticas acerca de las cuales se deja la correspondiente
ordenar. que se hagan planos, calcos, reproducciones, expe- constancia, sin que tampoco se pueda predicar que se trata
rimentos, grabaciones, y que durante la diligencia se procede. una prueba pericial, porque en ella interviene efectiva-
da a la reconstrucción de hechos o sucesos, para verificar el mente el juez, lo que no ocurre en la pericia que es a cargo
modo como se realizaron y tomar cualquier otra medida que del. experto, de manera que, en verdad, se trata de una es-
se considere l\til para el esclarecimiento de los hechos." 7 pecial modalidad probatoria que se ubicó dentro.de la ins-
pección judicüil por ser el medio más af'm pero sin que se le
De todas formas, este aspecto debe ser mirado sin li-
pueda confundir con ella.
gereza pues realizar_ "planos", "experimentos" y algunas
clases de "reproducciones" (ejemplo, moldes de yeso) son Se pretende tratar de recrear hechos que interesan al
labores propias del perito, de modo que es. él y no el juez proceso buscando en lo posible mantener las condiciones en
quien debe acometer ese tipo de tareas. Diverso es el caso que sucedieron, lo que puede ser útil en casos de responsa-
de la fotografia o el video8 para que eLjuez deje fe de que bilidad civil extracontractual para efectos de determinar en
lo que en ella aparece corresponde con lo que en el sitio ha especial el elemento culpa. Empero, en la práctica es casi
verificado .. nula su utilización en materia civil.
Dentro de la diligencia de inspección judicial es posi- Destaca el numeral 4° del art. 238 que: "Cuando se
ble proceder a "la reconstrucción de hechos o sucesos, para trate de inspección de personas podrá el juez ordenar los
verificar el modo como se realizaron", modalidad proba- exámenes necesarios, respetando, la dignidad, intimidad e
toria· especial pues en estricto sentido no corresponde a la integridad de aquéllas."
naturaleza de la inspección porque no se trata de precisar,
objetivamente consideradas, unas determinadas circunstan- Dado que es posible practicar inspección judicial res-
pecto de personas, la que puede ser útií en especial dentro
de procesos de familia, el Juez podrá ordenar, siempre te-
7 Siempre lateoría choca con la amarga realidad económica. Si escasamente
el medio de que dispone el juez es el casete donde graba o el papel donde sienta
mendo .en mente el fin para el cual .se decretó esa inspec-
el acta de la diligenCia, que se podrá aseverar de todas esas otras posibilidades. ción, exámenes radiológicos, hematológicos, bacteriológi-
8 . El avance tecnológico respecto de estos medios de reproducción es desta- cos o de otra naturaleza, respetando la dignidad e integridad
cado. El, sistema
'
actual permite a costos mínimos tener la foto o el video simul- de aquéllas, con lo cual se pone en evidencia que a la prueba
táneamente.
424 LA PRUEBA DE INSPECCIÓN JUDICIAL
de inspección propiamente dicha; o sea, la.observación de . En verdad, imponer para obtener la inspección de bie-
la persona respecto de la cual puede recaer se Un.e la prueba nes muebles o de documentos el obser\rar todos los requisi-
pericial dado que los diversos exámenes que menciono a tos propios de la exhibición de que trata el art. 266 del CGP,
manera de ejemplo, no son nada diferente al diétamen de o sea, expresar los hechos que se quieren demostrar, afirmar
peritos que, por lo mismo, deberá surtir el trámite para su que lds bienes sé hallan en poder del llamado· a.· exhibirlos
contradicción propio de este medio probatorio. "su clase y la ·relación. que tenga bon aquellos hechos", ·es
solo extremo formalismo que si·se incumple no impide que
El parágrafo del art. 23Sadiciona que"Cuando se trat~ se surta la iÍlspección respecto de énos y, además, de oficio
de predios rurales el juez podrá identificarlos mediante su o a petición de·parte se pueden "ordenar las pruebas que se
reconocimi'ento aéreo, o con el empleo de medios técnicos relacionen eon los ·hechos miteri~ de.:la inspección'', segúl:l
confiables.", disposición que realmente no tiene en su pri"' lo indica el art. 238. del CGP en su n~meral5°, de .manera
mera parte el alcance que aparentemente se le puede dar, que sin que se haya observado el formalismo propio de la:
pues un sobrevuelo sobre el predio objeto de la inspección exhibición, se puede lÓgrár con 'relación a esos bienes las
no sirve para identificarlo; lo que en mi sentir es el alcance constancias acerca de sus. características físicas· o su aporte
de la disposición es que se puede emplear la aerofotografia al pro~eso si de documentos se trata, si ya se está en el curso
como documento útil en orden a su localización. de la inspección.
Resulta necesario precisar el alcance del art. 23 9 del No es, entonces, en·mi opinión argumento atendible
CGP que dispone: "Cuando la inspección deba versar sobre para efectos de impedir que sé·inspeccionen cosas muebles
cosas muebles o documentos que se hallen en poder de la y documentos que aparecen en el curso de la práctica de una
parte contraria o de terceros, se aplicarán también las dispo- inspección judicial; que no se hayan observado las formali-
/siciones sobre· exhibición", que viene a·traer formalidades dades de que trata el art. 266 del CGP.
adicionáles y en veces innecesarias para poder· evacuar la
inspección judicial respecto de bienes muebles y docllinen.:. · Finalmente resalto que como el juez consigna sus
tos, aspecto que es repetitivo, pues es lo cierto que los docu- apreciaciones y las. partes quedan enteradas de ellas, están
mentos también pertenecen a la categoría de muebles. facultadas para dejar constancias que pueden estar encami-
~ ' ' ,
nadas a que se consignen observaciones complementarias
si estiman que las del juez quedaron cortas o a mostrar des-'
426 HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
acuerdo con alguna de las anotaciones dejadas por el juez, De particular importancia resulta esta posibilidad que,
pero sin que sea esta la oportunidad de entrar en alegaciones de no existir, podría causar graves perjuicios ·económiéos si
ni debates pues se trata de asuntos plirituales. fatalmente se debiera esperar a que la prueba se desarrolle
en la etapa probatoria del proceso, pues obligaría en muchos
· Así, siguiendo, .con el--ejemplo _anterior, si el.j:uez no
casós a mantener un estado de cosas incluso con peligro
dejó constancia, de que a más· de la chitnenea de la fábri:-
grav~ para la integridad de las personas.
ca' también existen. en
. . ' '' "'
',
los
'
/
alrededores
' .
otros _establecimien-
' . '
tos· que arrojan b.u!no ·denso por sus _chimeneas, dejar esta En verdad, existen eventos donde los daños que se han
constancia' y pedir al}uez que verifique si corresponde con ocasionado deben ser prontamente reparados para impedir
la realidad: de manera que únicamente si eljuez expresa- mayores perjuicios o que el transcurso del tiempo paulatina-
mente sé refiere al pimto entrará cmno tema de la inspec- mente haga desaparecer los sigilos externos de los' mismos,
ción judicial. De no suceder así quedar~simplemente como como sucede, por ejemplo, en el caso del edificio ~uyos
una constancia histórica, pues para que exista la prueba de cimientos cedieron. y ocasionó dafios al inmueble vecino,
inspecciónjudicial'deberá el}Íecho provenir de la aprecia- los que de no repararse-de inmediato pueden determinar la
ción dql juez bien porque espontáneamente lo consignó en destrucción del bien. O el evento de las secuelas visibles
el aéta, ora porque le hicieron 'caer en cuenta de la omisión de· los golpes que un cónyuge infringió a <?tro, o el daño a
y la corrigió, adicionándola, pero siempre· recordando que u~a máquina que de no repararse de inmediato_ puede para-
el art. 23 8 señala en el numeral 3o que. "Las. partes .podrán lizar la empresa, hipótesis en las cuales resúltcda inspección
dejar las constancias del caso". judicial un adecuado medio en orden a probar el dano, de
1nanera que con la pos~bilidad de solicit::1rla de manera in-
2.1. La inspección judicial como prueba extraprocesal mediata, .con o sin citació11_dela presunta contraparte, se
contrarrestan los efectos nocivos de la gemora que implica
El art. 189 del CGP, precedido del título "Inspeccio-
esperar hasta la etapa de pruebas en .el proceso.
nes judiciales y peritaciones~", dispone en el inciso primero
que: "Podrá pedirse como prueba extraprocesalla práctica También se ·debe tener en cuenta·-que- si· la inspección
de inspección judicial sobre personas, lugares, cosas o do~ judicial extra proceso pretende exliibición de documentos
cuinentos que hayan de ser materia de un proceso, con o sin libros, o papeles cle un, comerciante debe surtirse necesaria-
intervención de perito."·
mente con .citación de la. presunta contraparte, tal como se la inspección en el curso. del proceso, se tiene que elexper..:
explicó para la peritación extra.proceso. to lo designa y ·lleva la parte porque el juez ya no tiene esa
posibilidad, de modo que el dictamen producido se le teridrá
Cuando la inspección se va a practicar sin citación de como dictamen de parte y no estará. sujeto a ningún trámite
la presunta contraparte se presenta una circunstancia de inde contradicción, el que se reserva si se le va a emplear en
terés y es que suced~ si al ser practicada .la inspección ju- el futuro proceso, tal como se explicó.
dicial, recuérdese, sin previa citación de la presunta contra-
parte, ésta se halla presente en el lugar, atiende e interviene
3. LA PRACTICA DE PRUEBAS DESPUES DE
activamente en la práctica de la misma.
INICIADO EL PROCESO PERO ANTES DE LA
En este evento estimo que para todos los efectos le- . ETAPAPROBATó:RlA
gales deberá considerarse como si se hubiera surtido cori la
Uno de los más significativos avances en la regula-
prevía citación de la parte contraria pues de hecho· ésta se
ción de las·medidas cautelares, con espectro en toda la nor-
dio el iniciarse la inspección y pudo ejercer el derecho de
matividad procesal colombiana, sin duda alguna es el conte-
contradicción, de manera tal que si se le va a emplear en
nído en el parágrafo del art. 32 de la ley 1563 de 2012, Esta-
un proceso posterior considero que no hay lugar a decretar
tuto Arbitral, que dispone: "Las medidas cautelares también
una nueva sóbre los :mismos hechos o cosas, a diferencia
podrán tener como objeto recaudar elementos de prueba que
delo que acontece.cuando ni se Citó ni intervinola parte
pudiesen ser relevantes y pertinentes para· la controversia.",
contraria.
. ' lo que :tio es nada diverso á: practicar pruebas dentro del pro.:.
.y es que si el objeto de la previa citación es que esa ceso, pero de manera inmediata, es decir antes de la etapa
presuntaparte contraria asista a la diligencia para que inter- probatoria y se erige en una importante herramiepta, porque
~enga dentro de ella y sino lo hace corta con las consecuen- en veces pueden ser tardías las que se decreten para practi-
cias; si de hecho está presente se da la hipótesis señalada eh car en la etapa probatoria.
la ley y debe ser tenida la inspección como realizada con su
Ciertamente, a nadie escapa que no es extraño que se
intervencion, como en efecto sucedió.
"maquillen" balances, se borren archivos electrónicos, se
Ahora bien,' en lo que concierne con hi actuación del alteren documentos que se guardan consecutivamente, entre
perito, viable en esta modalidad, excluida, como se vio, de otras conductas poco ortodoxas, para lo· cual se cuenta con
un lapso muy amplio, debido a que desde la presentación "Para decretar la medida cautelar, el tribunal apreciará la le-
de la demanda pueden transcurrir seis meses o más, cuan- gitimación o interés para actuar de las partes y la existencia
do bien marchan las cosas, de ahí la utilidad de esta herra- de la amenaza o la vulneración del derecho."
mienta quepuede impedir o al menos dificultar esta clase de
conductas y además son un mecanismo para asegurar desde Esta prerrogativa se extiende a toda clase de proce-
la presentación misma· de la demanda o de su contestación, sos, dado que culmina el parágrafo advirtiendo que: "Quien
que puedan practicarse pruebas con anticipación a la etapa ejerza funciones jurisdiccionales, podrá decretar medidas
proba.toria.del r~sp~ctivo proceso, cautelares para este propósito en los procesos sometidos a
su conocimiento, sean o no procesos arbitrales."
Teniendo en cuenta que en este caso de manera expre-
sa, el art. 32 de la ley 1563 de 2012 señala que se trata de En verdad, el parágrafo es preciso en destacar que la
una: modalidad especial.de medida cautelar, estimo. que es medida no se da tan solo para los procesos arbitrales, debido
pertinente hacer uso de esta posibilidad únicamente a solici~ a que al señalar: "Quien ejerza funciones jurisdiccionales"
tud de cualquier~ de las partes, pues sin duda también puede se refiere a todos aquellos que de acuerdo con la ley las tie-
ser del interés de la parte demandada acudir a ellas, de ahí nen incluyendo cualquiera de las especializaciones o ramas
que de oficio no es pertinente su decreto, es decir que para de compencia, lo que conlleva que también están cobijados
este especial.eve:pto y lo reitero, por tratarse de una medida los procesos que adelanten las autoridades administrativas
cautelar, e~ necesariamente imperiosa la solicitud previa de con funciones jurisdiccionales de acuerdo con lo señalado
parte, por ll:lsimple razón de que no se autoriza esta conducen el at. 24 del CGP.
ta de ofiCio.
Al concluir el parágrafo con la expresión "sean o no
Precisamente por ser medidas cautelares, no es nece...; procesos arbitrales", deja precisado, con claridad tal que
sario esperar a que esté notificada la demanda, si quien las no admite discusión en cuanto al alcance de la norma, que
pide es el demandante, de manera que pueden decretarse esta útil posibilidad puede ser empleada en toda clase de
con elmismo auto admisorio.de la demanda, si el fun<;iona- procesos.
rio encuentra atendibles los motivos que expone el solici-
Culmino advirtiendo que para lograr similares fines
tante para obtener esa anticipación, debido a que informa su
también cuentan las partes con la posibilidad de practicar
criterio lo señalado en el mismo artículo 32 al advertir que
pruebas anticipadas, ya explicadas a registro que sean de
propiedad del ·demandado, cuando en el proceso se persiga

el pago de perjuicios provenientes de responsabilidad civil
contractual o extracontractuaL", esta última que, sin duda,
será una de las de mayor e~pleo. CAPfrULÜ Xlll-
.LA PRUEBA POR INDICIOS·
"Nopodenios hablar del hombre como
siJUera un ángel; y no debemos hacerlo.
:Pero tc;¡mpoco cqmo si fuera una -bestia,
porq11e el hombre ~s capaz de laspeores
atrocidades, pero también capaz. de los
méis grandesy puros heroísmos".
Ernesto Sabato
1.;. NOCIONES GENERALES
Tres son las disposiciones que el estafuto procesal civil

destina para efectos de regular los indicios como medio de
prueba, los artículos 240 a 242,i 1'sinque
"; ' ' :.:; > .
ningúno de ellos
• ~ ! ' ' '
1 , Los artículos 284 a 287 de la ley 6.00 de 2000 se refieren al indi~io como
medio de prueba. Desde el punto de vista práctico es innegable que si bien el
indicio es medio de prueba en cualquier proceso, es en eí'campo procesal penal
donde mayor importancia se atribuye a la prueba indiciaria, debido a que por la
naturaleza de las investigaciones propias del mismo, presta una especial ayuda
para: la demostración de hechos delictuosos. Tanto es así que casi fatalmente los
tratadistas del tema, aún los de marcada tendencia civilista, deriyan ejemplifican-
do con casos penales, Sin desconocer esa realidad, el indicio en el campo propio
delproceso civil también tiene amplia aplicación y es de especial importancia
en.asU:ntos tales como paternidad, divorcio y simulaciones, entre otros. ElCó-
\. digo de Procedimiento Penal contenido en la ley 906 de 2004 eliminó el indicio
434 LA PRUEBA POR INDICIOS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 435
contenga una noción de lo que es el indicio dado que se ocu- se le califica como prueba artificial que debe ser mirada con
pan de señalar los requisitos que deben estar reunidos para especial prevención. 4
admitirlos y la forma como el juez .los apreciará, circuns-
Etimológicamente y de acuerdo con el diccionario de
tancia que se explica por lo que al respecto advierte Muñoz
la Real Academia Española de la Lengua, la palabra indicio
Sabaté2 acerca de. que "El concepto de indicio es tal vez
denota "el fenómeno que permite conocer o inferir la exis-
uno de los más ambivalentes y coñfusos que pueden dar-
tencia de otro no percibido", pero también puede indicar
se en elderecho probatorip, y .e~ta desorientación se acre-
"cantidad pequeñísima de algo, que no acaba de manifestar-
ce cuando a su lado hacemos entrar en juego otro instituto,
se como mensurable o significativa" nociones, ·en especial
tampoco demasiado perfilado, cual'es la presunción", de ahí
la primera, que si bien es cierto en algo pueden contribuir
que' trataré de, en térmirtos llanós, llevar una idea de lo que
para acercamos al concepto, lejos están de ser lo adecuada-
constituye el medio de prueba, respecto del cual incluso se
mente ilustrativas dentro del campo del ·derecho probato-
discute su· carácter de taV punto· que, al menos legalmente
rio, en donde nos parece útil la concepción de Jairo Parra5
en el sistema procesal civil colombiano, esta superado dada
quien . destaca que el indicio es un hecho que tiene la espe-
la precisa indicación acerca de la categoría de prueba que el
cial propiedad de mostrar otro desconocido, "pero lo puede
art. 165 del CGP atribuye al indicio y que, aun aceptándola,
mostrar porque se ·encuentra dentro de unas·circunstancias
como medio· de prueba autó~¿mo al disponer en el art. 382 que: "Son medios de que lo transforman de neutro en indicador",· con •lo se tiene
conocimiento la prueba test!inonial,.la prueba pericial, la prueba documental, la la conocida acepción de que elindicio es un hecho conoci-
prueba de inspe~ción, los elementos materiales probatorios, evi~enci~ fi~i~a, o
cualquier OtrO médio técnico Ocientífico, que no Viole el ordenamiento juridiCO."
do del cual se infiere lógicamente otro desconocido, pero
advirtiendo que al contrario de lo que algunos· piensan, no
2 ' · MUÑOZ SABÁTÉ Luís, Técnica Probatoria, Temis, Bogotá, 1997, 3" edi-
Ción.; págiri{235 quien realiza un complejo análisis de esta prueba que; en ver- 4 MITTERMAIER C.J.A. Tratado de la prueba en materia criminal. Ed.
dad, enmrtcho contribuye a la confusión por él resaltada: . · Reus, Madrid, 1929, 8" ed., página 294, quien no obstante admitir su importancia
. ' la califica como "la llamada prueba artificial o por el concurso de circunstancias"
3 ROCHA Antonio, De la Prueba en derecho, Lemer, Bogotá, 1967, 5" edi~ y más adelarlte (pág. 420) la trata como prueba imperfecta.
ción, pág, 603 'advierte que "Ninguna prueba ha sido tan co~batida y al.abada
a un mismo tiempo como el indicio: se le ha exaltado como SI fuera la rema de 5 PARRA QUIJANO Jairo, Tratado de la Pnteba Judicial,. Indici()s y Pre-
las pruebas, pero también se le ha negado su existencia autónoma. Para algunos; su~cio~es, TÓmo IV, Librería del Profesional, Bogotá, 1990, pá!;ina 28. En la 11".
no solo autores, sino legislaciones; es una mera especie de presunción, la más edición de esta obra, 2000, pág. 495 advierte que el indicio "es un hecho espe-
precaria de todas; para otros cmilquier medio probatorio se reduce, en últimas, a cialmente cualificado porque tiene la propiedad de salirse de sí mismo y mostrar
iridiCiOs'\ l
otro".
considero que la inferencia lógica forme parte de la prueba ordenar de oficio pruebas que le permitan, corregidos los
indiciaria pues esta es labor propia de la crítica de cualquier vicios advertidos de las dejadas sin efecto, analizar los in-
medio probatorio. 6 dicios.
Bien se observa entonces que el hecho conocido, o sea

2. REGULACIÓN DE LOS INDICIOS
aquel a partir del cual se va realizar la inferencia, debe estar
Sobre- el supuesto atinente a que el indicio parte de la cabalmente probado dentro del proceso por cualquier me-
base necesaria de que exista -un hecho conocido, denomi- dio de prueba admisible, requisito central para que a partir
nadohecho indicador, el artículo-,240 delCGP exige que el del mismo pueda el juez arribar al hecho desconocido, de
mismo •"deberá- estar debidamente probado en elproceso'~, manera tal que no sería -atendible la prueba indiciaria si el
con lo cual establece que será a través de otros medios de hecho indicador se establece sobre la base de conjeturas y
prueba que deberá acreditarse el hecho conocido, de ahíque no de estar demostrado, de donde surge la necesidad de que
tal como lo comenta el profesor DeVis Echandía7 ~'el indicio el juez, al realizar el análisis crítico, haga, en primer tér-
es Una prueba que necesita ser probada y, por lo•tanto, si los mino, expresa referencia a las pruebas que acreditan y le
medios -empleados para este fin-(testil11o11ios; documentos, llevan certeza acerca del hecho conocido del cual parte su
inspecciones, confesiones, ·dictámenes; dé· expertos) adole..; inferencia.
ceñ de nulidad o carecen de valor-procesal por Vicios en
el procediíniento para su aducción, ordenación, admisión 3. CLASIFICACIÓN Y APRECIACIÓN DE LOS
o práctica, d juez no·podrá otorgarles mérito probatorio y, INDICIOS
en consecuencia el hecho indiciario le-. será procesalillente
desconocido", sin perjuicio, claro está, de que el juez pueda Si bien es cierto el estatuto procesal no realiza clasi-
ficación alguna de la prueba por indicios, la doctrina uni-
versal de manera· concordante establece la diferenciación
6 Discusión de nunca acabar será la atinente a si la inferencia lógica que per~
mite a partir del hecho conocido llegar al desconocido forma parte del conceptQ eritre el indicio necesario y el contingente, entendiendo por
de indicio, la cual encuentra su génesis en la circunstancia de ser el indicio una el primero aquel hecho desconocido que, probado. el hecho
prueba indirecta que lleva a establecer o tener <;:omoprobadcis hechos necesaria-'
ment¿ por la deducción que se hace por parte del juzgador. indicador, de manera fatal tiene que darse, ·poi ser este el
7 DEVIS ECHANDÍA Remando; Compendio de Derecho Procesal, Pnte-
bas Judiciales, T. II, Ed. ABC, Bogotá, sa. edición, página 511.
438 LA PRUEBA POR INDICIOS . HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
obligado supuesto para la existencia del otro, 8 mientras que puede mostrar con mucha fuerza el hecho desconocido de
los segundos serán aquellos que con mayor o menor proba"' las relaciones sexuales, pero no ya de una manera absoluta.
bilidad, de acuerdo con la fuerza indicadora del hecho co-
La huella dactilar durante años se consideró indicio
nocido, pueden permitir la inferencia de hechos desconoci-
necesario .de ,presencia. No obst8:nte cuando. se demostró la
dos, de m~~era que, a su vez, se les subclasifica en indicios
posibilidad demecánicamepte trasfadar huellas. de un lugar
graves o leves. 9
a otro, pasó al campo del indicio contingente grave.
Los avances. de. la ciencia han .llevado ·a que lo que
Dificil es hallat en la época actualejemplos de indicio
hasta no hace pocos lustros eran,clásicos ejemplos de indi,.
necesario pero puede seguir siéndolo el siguiente: del he-
cios necesarios hayan pasado al campo de los contingentes.
cho del nacimiento (indicador} se colige el de la concepción
Así, si una mujer estaba embarazada, hecho conocido, ne-
pues si se entiende esta como la lliiión del 'espermatozoide
cesariamente se estaba indicando un hecho desconocido, la
con el óvulo, cualquiera que sea el método que se emplee
existencia de relaeiones sexuales, aspecto que hoy no obli-
necesariamente el .pacimiento (hecho conocido) permite
gatoriamente acontece, dados los avanceS en el campo de la
conc;luir que existió la concepción (hecho desconocido).
maternidad asistida.
Se tiene entonces que en la mayoría de los casos nos
Claro está, de todos modos sigue el mismo hecllo en el
hallaremos en el evento de indidós contingentes los ·que
campo de lo que podríamos denominar indicios graves dado
será11 graves o leves según la probabilidad de llevar con
que el tradicional método de concepción, aforturiadamente,
mayor o menor certeza al hecho desconocido que se quiere
sigue siendo el más empleado, de modo que ese embarazo
establecer y es aquí precisa:tne11te donde viene a obrar el art
8 .. AZULA CAMACHO Jaime, Manual de Derecho Probatorio, Temis, Bo- 242 del CGP, que se repite en el 287 de la ley 600 de 2000
/ gotá, 1998, página 294, señala que "El necesario es el que irrem:diablemente donde se establece como regla para la apreciación de los in-
conduce a una determinada consecuencia... cuand.o el hecho deducido. no puede
tener por causa sino el hecho probado". El art. 482 del Código Judicial de C~n dicios el hacerlo "en cónjunto, teniendo en consideración su
dinamarca de 1858 defin.ió así el indicionecesario: "Los indicios son necesanos gravedad, concordancia y convergencia, y su relación con
cuando es talla. correspondencia y relación entre la señal o hecho indicante y lo
sucedido, que existiendo lQ uno no puede menos de hal:¡erexistido lqqtro" ...
las demás pruebas que obren en el proceso". 10 ·
9 Numerosos autores, en lo que constituye una exageración, le adicionan a
ésta clasificación la categoría de indicios levísimos, para ubicar aquí los que son 10 Estas normas.se inspiran en el artículo 590 del la ley 147 de 1888, Código
más inciertos y equívocos para la determinación del hecho desconocido. JudiCial; donde se prescribía que: "Los indicios no necesarios solo forman plena
Significa la disposición que los indicios deben ser plu- que sería tanto más diciente si adicionalmente obran otras
rales, ese es el alcance de la expresión "en conjunto", pues pruebas que se concatenan con estos indicios tales como el
salvo el evento raro del indicio necesario, sigue obrando en examen pericial antropoheredobiológico donde se demues-
nuestro medio el concepto· atinente a que "Un soló: indicio tre que por·factores genéticos no es descartable la supuesta
no hará jamás plena y completa prueba,· si no· es que. sea in- paternidad. · .
dicio necesarid' contempladd e11 el artículo 482 del extinto
Código Judicial de Cundinan1atca de 1858, pues es lo cierto El indicio debe ser independiente y plural, lo que im-
que por más grave ql!e sea un indicio contingente siempre plica que el hecho conocido apunte a establecer hechos
la infere.ncia puede llegar a hechos diferentes, de tr1anera desconocidos diversos, porque si se encaminan a un mismo
que si a más de ser varios,son.concordantes y convergen o hecho dejan de tener esta característica, es decir no son indi-
apuntan a un mismo hecl;lo desconocido las posibilidades de cios plurales, circunstancia frente a la cual debe estar espe-
acierto son grandes~ , cialmente atento. el juzgador, por ser frecuente tomar. como
indicios· varios los que conciernen con un mismo y único
Así, por ejemplo una carta que dirige un hombre a un hecho, evento en el cual sólo servirán para establecerlo con
joven llamándolo "qtieridáhljo'; o el tan colombiano "~iji.:. mayor vehemencia, pero sin que se cumpla con la existencia
to", puege ser un indicio grave de ser el padre, pero no ne- de la pluralidad: de indicios.
cesariamente a esa conclusión se tiene que llegar pues bien
puede ocurrir que sea esa. una manera usual y coloquial de Este aspecto lo explica Dellepiane 11 así: "Deben tam-
expresarse. No obstante. si a ese hecho agregamos que paga bién serios indicios independientes en varios sentidos. Pri-
la pey.sión del colegio, ya tenemos una nl1eva c.ircunstancia meramente, en cuanto no deben contarse como ii:tdicios dis-
que· también apunta. a que puede ser el padre y si,. además, tintos los que tienen el mismo origen con respecto a su prue-
~se adiciona que esa persona tuvo relaciones sexuales con la ba; en segundo lugar, tampoco deben considerarse como
madre para la época en que fue concebido, hallamos ya un
tercer hecho indicador que aunado a los. otros permite infe- 11 . DELLEPIANE Antonio, Nueva Teoría General de la Prueba, Ed. Valerio
Abeledo, Buenos Aires, 1939 página 109. Quien eita para ilustrar la idea el ejem~
rir, con buenas bases de acierto, que puede él ser el padre, lo plo de Framarino: "uno habrá visto a Ticio salir de la casa precipitadamente;
otro lo habrá vistó atravesar corriendo uba plaia; otro, én fin, tomar un carruaje
y partir a la escapada. Estas tres declaraciones no sirven para dar fe más que de
prueba cuando son vehementes y diversos, pero enlazados entre sí, concurriendo un solo hecho indiciario, la fuga, y este hecho, por más que sea probado de mil
todos a demostrar, sin dejar duda alguna, la verdad del hecho controvertido.~'. maneras, nunca podrá constituir más que un solo indicio".
diferentes los que constituyan momentos o partes sucesivas Así las cosas, se tiene que el Código General del Pro-
de un solo proceso o hecho accesorio". ceso olvidó en materia de reglas acerca de la apreciación de
los indicios, incluir la que trae el artículo 284-de la ley 600
Entodo caso es necesario resaltar qu.~d hecho-de que
del 2000 acerca de que "todo indicio ha de basarse en la
el art. 242 del CGP señale que· en la apreciación de los in-
experiencia", aspecto que nos parece útil en lo que concier-
dicios se debe tener en cuenta "su relación con las demás
ne con el análisis de esta prueba, pero con la advertencia
pruebas que obren en.el-proceso", no se puedé'intefpretar
de que las reglas de la experiencia igualmente sirven para
como ·que con solos indicios no es ·posible-llegar a dictar
la crítica de los restantes medios de prueba, tal como lo
un fallo estimatorio o desestimatorio de las .pretensiones
comenta Dohrirtg12 al resaltar que "El saber experimental
de ·la demanda y que siempre se requiere· de ·otros medios
es importante para el manejo de todo tipo demedios pro-
de prueba, porque cuando este medio es adinisible y cum-
batorios".
plelos requisitos advertidos, lleva _certeza aljuez.y puede
éste, únicamente. con apoyo en hechos indiCiarios, fundar su Definir el concepto. de reglas de la experiencia no es
sentencia:· Cuestión diversa es que para que existan hechos tarea sencilla, pero trataré de dar una 1dea general de lo que
iridicadores es menester que obren otros medios de prueba ellas· comprenden.
que los acrediten tal como se acaba.de·explicar.
Etimológicamente, de acuerdo con el diccionario de la
Real Academia Española, experienCia significa "Enseñanza
3.1. La aprecia~ión de los indicios y las reglas de la
experiencia
que se adquiere con el uso, la práctica o el vivir", noción
que sirve para ilustrar el conc:epto desde ef punto de vista
en
He partido del supúesto que materia probatoria, sal;; jurídico pues las vivencias acumuladas en nuestra memo-
/voprecisasreferencias sobre temas propios de· cada sistema ria como consecuencia de la actividad jurisdicciomi.l. y en
sustancial, debería existir un único estatuto, de manera que general del diario vivir, dejan conocimientos que permiten
los eventuales· vacíos que puedan ser predicados· de la repe- aplicarlos en futuros eventos donde se presenten circuns-
titiva regulación'probatoria eri los códigos procesales penal
12 . DOHRING Erich, La Prueba, su práctica y apreciación, Ed. EJEA, Bue-
y civil se resuelven integrando sus disposiciones. . nos Aires, 1972, pag. 323, quien además comenta, al referirse a las reglas de la
experiencia, que "Para la prueba indiciaria su significaciónes, puede decirse,
central. Por. esta razón es aquí donde cabe, desde el punto de vista sistemático,
hacer las necesarias observaciones fundamentales".
tancias similares, 13 labor que permite una mejor crítica de la deriva la experiencia que se tomará en cuenta, ejemplo, que
prueba pero que dado el subjetivismo a ultranza que implica estaba de noche, que la distancia era de doscientos metros,
se manejará siempre con cuidado. que la persona salió afanosamente del lugar.
Así, para dar algunos ejemplos, la experiencia ense- 4. LAS PRESUNCIONES

ña que usuahÍlente quien corre precipitadamente es porque
huye y si lo hace es· debido a que ha cometido alguna con- Discusión de nunca acabar en el campo del derecho
ducta censurable, pero no necesariamente así tiene que ser, probatorio será la atinente a si indicio ó presunción son con-
bien puede observar esa conducta por temor a algo o sim- ceptos idénticos o si se trata de aspectos relacionados pero
plemente por tener prisa. independientes. 14 Como se podrá ver del sencillo análisis
del tema en éste capítulo, lo he desarrollado explicando los
La experiencia muestra que es frecuente que la cir- elementos del indicio sin referencia alguna a la presunción,
cunstancia de que el declarante se sonroje o palidezca es precisamente por partir del supuesto de que se trata de dos
indicio de que miente, pero no necesariamente así tiene que
suceder, pues se puede deber a simple. nerviosismo que le
14 PABÓN GÓMEZ Germán, Lógica del indicio en materia criminal, Temis,
produce el estar ante un juez. Bogotá, 2" ed., 1955, páginas 154 a 158 donde se halla una completa referencia
y citas textuales de los diversos autores que identifican el indicio con la presun-
Por esas vivencias anteriores se sabe que la audición o ción (Mittermaier, Dellepiane, Ellero, Gorphe, Gianturco,Rivera Silva, Bonnier,
la visibilidad serán menores a medida que aumenta la dis- Lessona y Cardozo Isaza); hace también referencia a autores que fusionan en
sus definiciones los conceptos de indicio y presunción (Devis Echandía, Quinte-
tancia del sitio donde se origina un hecho y que no .es lo ro Ospina, Gustavo Humberto Rodríguez, los que en nuestra opinión se ubican
mismo la visibilidad en un día claro y soleado que en uno entre quienes identifican los conceptos) y quienes estiman que se trata de dos
conceptos diversos (Framarino, Carrara, MuñozSabaté, Giovanni Brichetti). No
brumoso o en horas de la noche. obstante cuando el autor en su enjundiosa investigación emprende el análisis
crítico del problema no arriba a conclusión clara, al menos en mi entender. PA-
Esos conocimientos anteriores permiten su observan- RRA QUIJANO Jairo, Manual de Derecho Probatorio, Librería del Profesional,
cia en la valoración de las pruebas, pero se aplicarán sobre Bogotá, 2000, 11" edición, págs. 547 y 548 señala que "las presunciones no son
medios de prueba ya que una de las funciones que cumplen es eximir de prueba",
la base de que se halla probada la circunstancia de la cual se aseveración que se explica de no admitir la identidad entre los dos conceptos.
Empero, si como lo he señalado creo en la sinonimia, ciertamente la presunción
13 El viejo refrán que dice que "más sabe el diablo por viejo que por diablo" o indicio sería un medio de prueba, dado que se establecen de manera idéntica,
ilustra la idea. La veteranía es ún iinportante valor agregado en todas las activi- o·seá probando el hecho conocido. En el mismo sentidoDEVIS ECHANDÍA
dades del hombre. Remando, ob. cit. 9" ed, pag. 501.
conceptos idénticos que solo la tendencia tan arraigada, a Echandía y Parra Quijano acerca de que la presunción no es
través de la historia, de los tratadistas de derecho de buscar una prueba sino la dispensa de ella.
posiciones originales, ha llevado a que se trate de un campo
donde reina la confusión acerca de un punto que es diáfano La presunción, que podemos definirla como el indicio
si se vuelve a la noción elemental y se le resta tanta angustia determinado por la ley, lleva a que la deducción que ha rea-
filosófica en su tratamiento. lizado el legislador sea la que se impone como hecho pro-
bado, dado el carácter imperativo de la ·ley, pero salvo que
En efecto, si como lo he destacado, el indicio no es se trate del excepcional caso de que la misma ley la erija en
nada diferente a un hecho conocido del cual, mediante un presunción de derecho, siempre admite prueba en contrario
proceso deductivo del juez se infiere un hecho. descouocido, .y, se reitera, no implica en modo alguno dispensa de prue-
la presunción es un indicio, 15 .solo que la deducción ya ha ba, pÓrque que siempre será carga dela parte interesada
sido realizada, en este evento por el legislador, 16 que parte en hacef Valer la presunción demostrar el hecho indicador,
de la base referente a. que si está acreditado determinado he- solo que establecido 'el mismo no se estará a la incertidum-
cho se infiere otro, el desconocido, pero siempre obrando el ]?re d~ que el juezarribe al hecho desconocido debido a que
requisit(),. que no admite excepción alguna, de que el hecho e§ a labor de antemano la harealizado la ley, de manera tal
conocido se halle debidamente probado con cualquier me- qu~ es aquí donde surge la carga probatoria en cabeza de
dio idóneo de prueba, de manera que no es posible aceptar la otra parte para efectos de desvirtuar la conclusión a la
la tesis pregonada ~n 'nuestro país por los profesores Devis cual llegó la ley y que, salvo esa prueba en contrario, se le
impone a~ juez.
15 En esfe orden de ideas y partiendo de la sinonimia en los dos conceptos, se-
ría igual ~scribirasí: la presUnción no es nada diferente a un hecho conocido del
En todo caso es claro que si no está. debidamentep:ro-
un
cuak mediante proceso deductivo del juez se infiere un hecho desconocido, badó el hecho conocido base·de la présUÍlción, no.pód:rá dat-
el indicio es una presunción, razonamiéntó que se acomoda al derogado artículo se·por sentado el hecho desconocido.
1768 del C; C. donde se decía:. "Las presunciones son legales o judiciales: Las
legales se reglan por el artículo 66".
. El análisis del art .. 66 .del Código Civil pone de presen-
16 Si de buscar diferencias entre indicio y presunción se trata, esta sería la té lo anterim: cuando desarrolla el concepto así:
única atendible, pero el sutil matiz no amerita hacer la tajante división, de dqnde
surge lo atinado de la anotación de GORPHEFranc;:ois, De la apreciación de las
prúebas, EJEA, Buenos Aires, 1950, pág. 249, acerca de que la diferencia no
"Se dice presumirse el hecho que se deduce de ciertos
sería "sino una distinción de puntos de vista enrelación al mismo objeto".·. antecedentes o circunstancias conocidas.
."Si estos antecedentes o circunstancias que dan moti- te contraria la carga de la prueba para desvirtuar el hecho
vo a la presunción son determinadas por .la ley, la presun- desconocido con el fin de impedir de que obre la deducción
ción se llama legal. contenida en la norma.
"Se. permitirá probar la no existencia del hecho que Si se considera que del art. 66 del C. C. surgen las dos
legalmente se presume, aunque seán ciertos lós anteceden- conocidas clases de presunción, la de derecho y la legal, se
tes o circunstancias de que lo infiere la ley, a menos que la tiene que cuando es de derecho, por razones de orden públi-
ley misma rechace expresamente esta prueba, supuestos los co o porque usualmente se basa la deducción en principios
antecedentes o circunstancias. científicos que prestan máxima seguridad de acierto en sus
conclusiones, o sea que se vendría a establecer lo que se de-
"Si una.cosa, según la expresión de la ley, se presume
de derecho, se entiende que es inadmisible la prueba contra- nominaría "indicio necesario", no se admite prueba alguna
ria, supuestos los antecedentes o circunstancias". en contrario, mientras que la legal puede ser desvirtuada por
medios probatorios idóneos, decretados de oficio por el juez
Ahora bien, el hecho de que la deducdón, partiendo o por solicitud de la parte en contra de la cual puede operar
de la existencia del hecho conocido para llegar al descono- el hecho presumido.
cido la haga la ley,I7 genera cómo importante consecuen-
cia la de queel juez está·en el deber de admitir que por la Un ejemplo ilustra lo anterior: El art. 9 del C. C. seña-
sola demostración del hecho conocido queda acreditada la la que "La ignorancia de la ley no sirve de excusa", lo que
circunstancia desconocida pero, insisto en recordar que.n:o equivale a decir que la ley se presume de derecho conocida
existe relevo total de la carga de la prueba porque. quien por todos, de ahí que basta que exista la ley, hecho conoci-
quiere aprovecharse cíe la presunción necesita probar el he-: do, para que se llegue a un hecho desconocido que no ad-
cho é'onocido y establecido el mismo corresponde a la par- mite, aquí por razones de orden público, prueba alguna en
contrario, cual es la de que todos los habitantes del territorio
la conocen, así se ofrezca probar que eso no es cierto, como
17 En últimas' la deducción siempre la hace el hombre, pues la ley es creación
directa del mismo. Po~ eso, ese sujeto de carne y hueso que realizó la labor de
en verdad acontece.
inferencia lógica y la dejó en la ley no efectuó operación diversa a la que realiza
en cada caso concreto el juez, sólo que la de éste queda plasmada y rige para el Esta inferencia, que mirada como indicio elaborado
concreto caso, la del otro, que se convierte en ese ser etéreo y distante que llama- por el juez sería apenas leve dado el poco poder demostra-
mos "el legislador" tiene áldmces generales.'
LA PRUEBA POR INDICIOS HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 451
tivo del hecho indicador, se toma, por disposición legal, en por admitir a partir de 1998 prueba en contrario, aspecto
verdad incuestionable. que de manera expresa trata la sentencia al señalar que "En
consecuencia, en la parte resolutoria de esta sentencia, se
El artículo 92 del C. C. era otro ejemplo de los pocos
dirá que todas las normas que se refieran directa o indirecta-
que quedaban de presunción de derecho porque disponía
mente a la presunción del artículo 92, deberán interpretarse
que "Se presume de derecho que la concepción ha precedi-
teniendo en cuenta que ésta es simplemente legal y no de
do al nacimiento no menos de ciento ochenta días cabales,
derecho, y que, por consiguiente, es admisible la prueba en
y no más de trescientos contados hacia atrás, desde la media contrario".
noche en que principie el día del nacimiento". Aquí por mo-
tivos científicos se establecía, sin que se admitiera prueba Ahora, asumamos el evento del art. 80 del C. C. que
en contrario, que el embarazo, que se cuenta a partir del ins- señala que el hecho de establecer en un lugar "tienda, bo-
tante en que el óvulo es fecundado por el.espermatozoide, tica, fábrica, taller, posada, escuela u otro establecimiento
no puede haber tenido ocurrencia más allá de diez meses y durable, para administrarlo en persona", presume que en ese
no menos de seis, de manera tal que si, por ejemplo muere lugar se tiene el domicilio, caso en el cual por ser presun-
Carlos ell de enero de 2007 y su viuda tiene un hijo el15 ción legal si está demostrado que Luís abrió en el municipio
de octubre del mismo año estaba de sobra cualquier inten- de Chía una fábrica de calzado y la administra, ese hecho
to para demostrar que se trató de un caso excepcional· que conocido infiere otro que se ignora, Chía es su domicilio, y
desvirtúa la época en
que sucedió el hecho desconocido, la corresponderá a quien quiera desvirtuar la presunción legal
concepción y así científicamente pudiera demostrarse que probar que así no sucede. Si se atiende a la circunstancia
el fallecido si es el padre y que se trató de un raro evento de de que para que exista presunción legal o de derecho, es
largo embarazo. menester una ley que expresamente la establezca y de ma-
/
Empero la Corte ConstitucionaP 8 declaró inexequible

no podían producirse antes de los 182 días siguientes a la concepción, y que los
la expresión "de derecho" y la presunción paso a ser legal segundos no podían acontecer después de pasados los 286días de la concepción.
Después de la intervención del propio Napoléon, a la sazón Primer Cónsul, los
18 Corte Constitucional, sentencia de C-04 de enero 22 de 1998, ponente Dr. términos se fijaron en 180 y 300 días con el paso del tiempo, la ciencia médica
Jorge Arango Mejía, donde se pone de presente que la razón de la presunción de ha llegado a una conclusión diferente los casos científicamente comprobados de
derecho se debe a que cuando se redactaba el Código Civil francés el Consejo de embarazos en los cuales la gestación tuvo una duración inferior o superior a la
Estado "consultó la opinión del célebre médico Fourcroy. Este, después de dis- establecida en la mencionada presunción de derecho, llevaron a muchos autores
tinguir entre los nacimientos acelerados y los tardíos, concluyó que los primeros a criticar la citada norma."
LA PRUEBA POR INDICIOS
nera concreta plasme la inferencia o sea que expresamente cho conocido de no contestación de la demanda para tomar
aparezca en la ley el hecho desconocido que se asume pro- el más protuberante y sencillo de demostrar, se tienen como
bado como consecuencia del hecho conocido, se tiene que probados los hechos susceptibles de prueba de confesión, lo
como son escasos los eventos en que lo anterior sucede, en que traslada a la otra parte la carga de probar lo contrario 19 •
la mayoría de los casos la inferencia la hace el juez bajo la
denominación clásica de análisis de indicios que, incluso 4.1. La conducta de las partes como indicio
quienes ~no admiten la identidad conceptual, llaman "pre-
sunciones de hombre". El artículo 241 del CGP señala que "El juez podrá de-
ducir indicios de la conducta procesal de las partes", dispo-
Es necesario aclarar que cuando la ley se refiere a que sición innecesaria pues no constituye una presunción dado
ciertas conductas pueden constituir un indicio pero no hace que no se parte del supuesto de dar por probado un hecho
la inferencia lógica en concreto que es lo que caracteriza a desconocido a partir de uno que si lo es, de modo que úni-
la presunción, no nos hallamos en el campo de la presun- camente viene a erigirse en una llamada de atención para los
ción sino en el del indicio propiamente dicho de manera que jueces acerca de que determinadas ·conductas observadas
será él juez quien debe sobre el supuesto del hecho conoci- por las partes en el desarrollo del proceso pueden constituir
do realizar la inferencia lógica. indicios cuyo hecho desconocido se inferirá de acuerdo con
Por esta razón és que en el art. 97 del CGP. donde se la labor deductiva del juez, porque la ley no la hace.
estipula que "La falta de contestación de la demanda o de
pronun9iamiento expreso sobre los hechos y pretensiones
de ella:: o las afirmaciones o negaciones contrarias a la reali-
dad, harán presumir ciertos los hechos susceptibles de con-
fesión contenidos en la demanda, salvo que la ley le atri-
buya otro efecto", entra al campo de la presunción legal, 19 N1SIMBLAT Nattan, Derecho probatorio, Ediciones Doctrina y Ley, Bo-
debido a que se plasmó la inferencia en la disposición, que gotá, 4a edición, 2018, páginas 675 a 679, en donde realiza una completa reseña
si bien es cierto no consagra un caso de presunción de dere- de las diversas numerosas presunciones establecidas en la ley. El autor toma
partido por la tesis atinente a que las presunciones son diferentes a los indicios
cho, si tiene como efecto el de alterar la carga de la prueba, por considerarlas "eximentes probatorios", lo que antes analice es posición que
al desplazada a la otra parte, pues, por ejemplo, ante el he- no comparto porque en toda presunción debe probarse el hecho indicador y la
inferencia que hace la ley es el razonamiento que se impone al juez.
454 LA PRUEBA POR INDICIOS
CAPÍTULO XIV
LA PRUEBA DOCUMENTAL
""El formalismo de la Edad Media
había arraigado en la ley canónica tan
profundamente como en el derecho civil;
ello es fácil de explicar, pues en· ambas
esferas eran casi siempre juristas legos
los que deformaban y retorcían, tejían y
entretejían, corregían y fabricaban, los
párrafos y las cláusulas".
Paul Tabori
l. GENERALIDADES
Los artículos 243 a 274 del CGP se ocupan de regular
la prueba documental, una de las más importantes y necesa-
rias para llevar certeza· al juez, debido a la pérdida del res-
peto al valor de la palabra y lo frágil de la memoria humana,
de manera que con los documentos se busca tener un medio
probatorio idóneo y certero de lo que atañe con el estado de
las distintas relaciones jurídicas.
Tal es el interés que la ley tiene en que, dentro de lo

posible, todos los negocios jurídicos se documenten, que el
456 LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 457
artículo 225 del CGP recuerda al asociado que para los ne- bases de los negocios jurídicos tanto para su creación como
gocios jurídicos que requieren para su existencia o validez para su extinción.
la solemnidad del escrito, la prueba de testigos no lo podrá
reemplazar y adiciona en el inciso segundo que: "Cuando se 1.1. Documento no es sinónimo de escrito
trate de probar obligaciones originadas en contrato o con-
Dentro de estos conceptos generales es menester des-
vención, o el correspondiente pago, la falta de un documen-
terrar la tan frecuente y equivocada idea de identificar docu-
to o de un principio de prueba por escrito, se apreciará por el
mento con escrito, nociones entre las cuales existe una rela-
juez como un indicio grave de la inexistencia del respectivo
ción de genero a especie pues todo escrito es un documen-
acto, a menos que por las circunstancias en que tuvo lugar
to, pero no todo documento necesariamente es un escrito,
haya sido imposible obtenerlo, o que su valor y la calidad de
confusión que proviene de la circunstancia de que los más
las partes justifiquen tal omisión".
utilizados de los documentos son los escritos, 2 pero sin per-
No se trata de que todos los negocios jurídicos sean der de vista que probatoriamente existen otros, aun cuando
solemnes como ligeramente se pudiera pensar, sino de que, como se verá en el desarrollo de este capítulo, casi siempre
en lo posible, se documenten esencialmente por escrito, no terminan en un escrito, de manera que es preponderante el
como requisito para su existencia o validez, sino como base análisis de esta modalidad documental.
probatoria futura que contribuye a dar precisión .a las rela~
ciones jurídicas, aligerar las actuaciones 1 y evitar conflictos 2. EL CONCEPTO DE DOCUMENTO
judiciales .. ·
Difícil resulta intentar una definición completa de do-
La consensualidad no nne con la prudenCia y ésta cumento3 por eso nos parece en términos generales atina-
. aconseja que siempre será mejor dejar en prueba documen- do el acercamiento al tema que realiza el profesor Devis
tal, esencialmente la escrita pero sin que estén proscritos
2 Tan evidente es lo anterior que los estatutos procesales y el nuestro no es
otros documentos como las grabaciones o los videos, las la excepción, derivan su regulación de manera prioritaria al documento escrito,
precisamente por ser el de mayor empleo.
Si el negocio jurídico es consensúa! como sería el caso de un contrato de
arrendamiento o el pago de una deuda, es viable demostrarlo con libertad de 3 RAMÍREZ GÓMEZ José Fernando, La Prueba Documental, Te~ría Gene-
medios probatorios pero, esencialmente, se empleará la prueba testimonial cuya ral, Señal Editora, Medellin, 2000, 7a edición, páginas 45 a 47 donde cita diez
práctica es dilatada e incierta y se evitaría si se tomó la precaución de pasar a definiciones de diversos autores a más de varias de las que existen en codifica-
escrito o grabación o video grabación el correspondiente negocio. ciones modernas, para concluir que se entiende por documento "todo objeto que
Echandía4 al discurrir así: "El documento como el testimo- positivo si da cuenta de una declaración de voluntad con
nio o la confesión, es el resultado de una actividad humana; efectos jurídicos, como seria, para citar algunos ejemplos,
pero, como observa Camelutti, mientras los últimos son ac- el testamento, otorgar un pagaré o reconocer la paternidad
tos, el segundo es una cosa creada mediante un acto que sir- de un hijo.
ve para representar algo. Es decir, documento es toda cosa
que sirve de prueba histórica indirecta5 y representativa de El artículo 243 del CGP luego de enumerar algunos
un hecho cualquiera; puede ser declarativo representativo, ejemplos de documentos tales como los escritos, impresos,
cuando contenga una declaración de quien lo crea u otorga planos, dibujos, cuaclTos, mensajes de datos, fotografías,
o simplemente lo suscribe, como es el caso de los escritos cintas cinematográficas, discos, grabaciones magnetofóni-
públicos o privados y de los discos y cintas de grabacio- cas, videograbaciones, radiografías, talones, contraseñas,
nes .magnetofónicas; puede ser únicamente representativo cupones etiquetas y sellos, señala que es "todo objeto mue-
(no declarativo), cuando no contenga ninguna declaración, ble que tenga carácter representativo o declarativo y las
como ocurre en los planos, cuadros, radiografías, dibujos y inscripciones en lápidas, monumentos, edificios y simila-
fotografías." res", aclaración esta última que tiene como finalidad admitir
como documentos tales objetos que por razones prácticas
Ahora bien, téngase en cuenta que en ciertos casos el no es posible incorporarlos al expediente, motivo por el cual
documento declarativo puede tener además contenido dis- algunos autores consideran que dejan de tener tal carácter,
teniendo origen en la actividad del hombre puede ser llevado materialmente al como si la conducta de aportarlo fuera elemento esencial
proceso con el fin de probar el hecho que representa". del concepto de documento, olvidando que existen confia-
4 DEVIS ECHANDÍA Remando, Compendio de derecho Procesal, Pruebas bles medios de prueba para lograr incorporar lo que se halla
Judiciales, Tomo II, Ed. ABC, 9• edición, Bogotá, 1988, página 408. consignado en ellos, ora por percepción directa a través de
5 PARRA QUIJANO Jairo, Manual de Derecho Probatorio, Libreria del inspección judicial, bien por otros documentos como pue-
Profesional, Bogotá, 2002, 12 edición, página 442 destaca con acierto que "En la den ser la fotografía, las vídeo grabaciones o incluso los
definición del profesor Devis no debiera entrar aquello de "que sirve de prueba
histórica indirecta", pues esa es una condición que se refiere a dónde se puede
testimonios. 6
ubicar la prueba documental, pero no la define. Aquella quedaria entonces así:
"Documento es toda cosa representativa de un hecho cualquiera", aspecto que 6 · PARRA QUIJANO Jairo, obra citada, 12 edición, páginas 444 y 445, se-
comparte el profesor Parra al señalar que en su opinión "Documento es toda cosa ñala con tino que "No creemos necesario crear un nuevo medio probatorio, sólo
capaz de representar un hecho cualquiera o una manifestación del pensamiento" porque éste no puede ser llevado a la presencia del órgano jurisdiccional. Afirmar
(pág. 493). que la inscripción en un inmueble o en una lápida no es un documento, por el
460 LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 461
Se observa que el documento existe por fuera del pro- públicos al presumir la autenticidad de todos ellos, tanto en
ceso, es decir, constituye un acto extraprocesal, de ahí la original como en copia, hoy se aplica por igual de toda clase
razón por la cual la prueba documental no se practica sino de documentos, por ser este uno de los avances importantes
que se aporta al expediente, pues dada esa preexistencia no de la presunción de buena fe que se establece en el art. 83 de
se crea o materializa dentro del proceso,.como si sucede por la C. P, acogida en la legislación procesal civil desde 1991
ejemplo con el testimonio, sino que se incorpora al mismo con el art. 25 del decreto 2651 de 1991 y hoy consagrada en
dentro de algunas de las amplias oportunidades que existen el art. 244 del CGP, tema que adelante trato a espacio.
para hacerlo.
Adicionalmente se tiene que con relación a los docu-
mentos privados señala el art. 260 del CGP que: "Los do-
3. LA CLASIFICACIÓN DE LOS DOCUMENTOS
cumentos privados tienen el mismo valor que los públicos,
Más que una clasificación sistemática de los documen- tanto entre quienes los suscribieron o crearon y sus causaha-
tos, lo que permite el estatuto procesal civil es estudiarlos bientes como respecto de terceros.", con lo cual se equipara
en cuanto a su origen, autenticidad y forma de·ser aportados el tratamiento legal para estas dos clases de documentos
al proceso, de ahí que sobre el supuesto de este sencillo es-
quema se hará el análisis pertinente. 3.1.1. El documento público
De conformidad con el inciso tercero del artículo 243

3.1. El origen de los documentos
del CGP, el documento público es "el otorgado por funcio-
De conformidad con el inciso segundo
,-' .
del art. 243 del
' .' ~
nario público en ejercicio de su cargo o con su intervención.
CGP en cuanto a su procedencia u origen, "Los documentos Así mismo es público el documento otorgado por un parti-
son públicos o privados", diferenciación que si bien es cier- cular en ejercicio de funciones públicas o con su interven-
to subsiste, ha dejado de tener importancia pues la caracte- ción", con lo que se pone de presente que es de su esencia
rística central que antaño se predicaba de los documentos que haya sido creado por un funcionario público o un par-
ticular en ejercicio de funciones públicas, dado que, como
hecho de tener que utilizarse otro medio probatorio para traerlos al proceso, se~ bien lo explica el profesor Ramírez Gómez "no basta la nota
ría tanto como negar la existencia de la confesión extrajudicial, por el hecho de de autoría oficial, porque además de ese origen debe tener-
acreditarla mediante la prueba testimonial. La prueba de la prueba no significa
más que la existencia de la segunda." se en cuenta la naturaleza del acto o hecho representado,
pues si este nada tiene que ver con el ejercicio del cargo, se vado, sip_o por haber sido expedido sin estar autorizado para
pierde el carácter público del documento, ya que los funcio- hacerlo, no genera efectos probatorios, así lo que se indique
narios públicos también pueden ser autores de documentos corresponda con lo que ha podido señalar el funcionario
privados, como bien puede suceder en el ejercicio de sus competente de haberlo expedido.
actividades particulares, o sea que el documento no es pú-
blico y será privado, cuando lo expide un particular o un Sería el caso de una certificación sobre existencia y
funcionario público, pero por asuntos privados, o por fuera representación legal de un banco expedida por la Procura-
de su competencia, caso en el cual se estaría frente a un do- duría General de la Nación, que aún si corresponde con la
cumento o instrumento público defectuoso en los términos realidad porque la institución existe y el citado en ella ejerce
del art. 266 del C. de P. C. (hoy 259 del CGP) y por ende larepresentación legal, por falta de competencia del funcio:-
con un valor probatorio de documento privado si estuviere hario no genera efectos probatorios, dado_ que la ley asigna
suscrito por los interesados". 7 esa función a la Superintendencia Financiera.. Otro caso que
ilustra se da si la Defensoría del Pueblo expide un documen-
Cabe advertir que tengo reservas acerca de la utilidad to donde. deja constancia que determinada persona no tiene
del mencionado art. 259 del CGP que dispone: "El instru- antecedentes de sanciones disciplinarios, lo que puede ser
mento que no tenga carácter de público por incompetencia cierto, y se aporta a un proceso. Nada demuestra, si se tie-
del funcionario o por otra falta en la forma, se tendrá como ne en cuenta que la competencia para expedir esta clase de
instrumento privado si estuviere suscrito por los interesa- constancias la tiene la Procuraduría General de la Nación,
dos", pues el hecho de que un documento sea público o pri- de manera que más técnico sería que la citada norma restara
vado no demuestra más de lo que intrínsecamente contiene efectos probatorios a los documentos expedidos por los fun-
y en este orden de ideas podrían ser iguales sus alcances cionarios incompetentes y dejar el evento excepcionaL de
probátorios, de ahí que el denominado instrumento público las escrituras públicas como anotación propia P.e ese campo.
defectuoso lo que permite es cuestionarlo en d sentido de
que aquello que consigna el funcionario público incompe- En efecto, no es frecuente que en los documentos pú-
tente, no por el hecho de ser mirado como documento pri- blicos intervengan suscribiéndolos los interesados que es
una de las bases para que se aplique la norma, de modo que
más parece estar refiriéndose al preciso caso de las escritu-
7 RAMÍREZ GÓMEZ José Fernando, La Prueba documental, Señal Editora,
Medellín, 7a ed., 2000, página 69. ras públicas, donde es de su esencia la intervención de suje-
464 LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
tos de derecho, y no a los documentos públicos en general, Cuestión diversa es que por disposición de la ley sus-
de manera que en el evento de la falta de competencia del tancial algunos negocios jurídicos para que tengan validez
funcionario que expide el documento público, mi opinión están sometidos a ciertas solemnidades y una de ellas puede
es la de que no genera efectos probatorios tal como se dijo. ser las de que obligatoriamente consten en una escritura pú-
blica tal como lo ordena el art. 12 del decreto 960 de 1970
3.1.1.1. Las escrituras públicas para "todos los actos y contratos de disposición o gravamen
de bienes inmuebles, y en general aquellos para los cuales la
Dentro de los documentos públicos el art. 243 del CGP ley exija esta solemnidad", pero resaltándose que cualquier
se refiere de manera especial a las escrituras públicas para declaración de voluntad por el querer del interesado y así no
destacar que cuando el documento "es otorgado por un no- sea requisito condicionante de la validez del acto, puede ser
tario o quien haga sus veces 8 y ha sido incorporado en el elevado a escritura pública.
respectivo protocolo se denomina escritura pública", aspec-
to que se regula con detalle en los decretos 960 de 1970 y Por eso el estatuto de notariado señala en el art. 6 del
2148 de 1983, denominado el primero Estatuto del Notaria- decreto 960 de 1970 que salvo que el notario advierta que el
do, cuyo artículo 13 señala que "La escritura pública es el acto jurídico presenta, al rompe, vicio de nulidad absoluta,
instrumento que contiene declaraciones en actos jurídicos, debe dar su autorización para extender el documento con-
emitidas ante el notario, con los requisitos previstos en la signando lo que quiere el o los interesados.
ley y que se incorpora al protocolo. El proceso de su perfec-
También y tal como lo indica el art. 8 del decreto 2148
cionamiento consta de la recepción, la extensión, el otorga-
de 1983 se puede incorporar en una escritura pública cual-
miento y la autorización", destacándose desde ahora que la
quier documento, al destacar que "Cuando por disposición
circunstancia de que existan declaraciones o incluso docu-
legal o por voluntad de las partes deba elevarse a escritura
mentos incorporados en una escritura pública no le confie-
ren más valor probatorio del que intrínsecamente tienen. 9
que se trata de un documento escrito más, que solo prueba lo que de él se des-
8 Es el caso de los cónsules de Colombia en el exterior quienes están autori- entrañe. Hace pocos años lleve a la oficina de registro de Bogotá las copias de
zados para que ante ellos se otorguen escrituras públicas. una diligencia de remate (acta de subasta y adjudicación, auto aprobatorio del
remate) y el registrador se negó a inscribir el acto dispositivo. Procedí a proto-
9 Dentro del culto a la forma por la forma, tan arraigado en Colombia y en colizar esos mismos documentos en escritura pública, lo que en nada variaba
general en tod,a Iberoamérica, es curioso observar que se rinde veneración a los probatoriamente el alcance de ellos, llevé la escritura al registro y de inmediato
efectos probatorios de todo lo que se involucre en escritura pública, olvidando se hizo la inscripción.
466 LA PRUEBA DOCUMENTAL
pública un documento, el texto de éste se transcribirá en car sus alcances en el sentido de que realmente no son los
la escritura copiándolo íntegramente", aspecto que no otor- que se consignan en el escrito respectivo, determinaciones
ga valor probatorio adicional al documento que allí se in- que pueden ser tomadas en un documento privado o en otra
corpore pues, no me canso de reiterarlo, ningún documen.., escritura pública y que entre ellos es plenamente vinculante
to prueba más de lo que intrínsecamente contiene, norma en cualquiera de las dos formas advertidas por corresponder
que además debe ser entendida en el sentido de que no es a lo que realmente quieren. -
menester literalmente transcribirlo, pues con los modernos Empero, respecto de terceros los pactos modificatorios
sistemas de fotocopiado basta involucrado dentro de· la es- contenidos en documento privado no_ les son oponibles; si
critura empleando el mismo, por cierto más confiable que la los hicieron valer en otra escritura pública son necesarios
transcripción. dos requisitos para que opere la oponibilidad frente a los
terceros: el primero que de la modificación se realice expre-
3.1.1.2. Las contraescrituras sa mención escrita en la matriz de la escritura cuyo alcance
El artículo 254 del CGP señala en su inciso primero se altera, o sea el documento que reposa en el protocolo de
que "los documentos privados, hechos por los contratantes la notaria y el segundo, que en la copia que se entregó al ter-
para alterar lo pactado en otro documento no producirán cero aparezca constancia de esa alteración, pues bien puede
efecto contra terceros", al igual que tampoco los producirán ocurrir que se haya tomado la nota pertinente en la escritura
"las contraescrituras públicas, cuando no se haya tomado matriz pero olvidado hacer mención al hecho en la copia en
razón de su contenido al margen de la escritura matriz cuyas virtud de la cual obra el tercero, lo que independientemente
disposiciones se alteran en la contraescritura y en la copia de la responsabilidad del notario, deja de ser oponible al
en euya virtud ha obrado el tercero", disposición destinada tercero, pues de lo que se trata es de que exista plena certeza
/ . acerca de que el tercero conoció o debió conocer la modifi-
a proteger a terceros de pactos que acuerden los otorgantes
en los que de manera total o parcial alteren lo señalado en cación posteriormente introducida.
otros documentos. Un ejemplo ilustra lo anterior: se corre una escritura
N o se trata de la existencia de conductas delictuosas, pública de compraventa de un inmueble y, a su vez, en otro
simplemente que por motivos diversos los otorgantes de un documento se expresa que realmente lo que se ha celebrado
documento, . incluso una escritura pública, deciden modi:fi- es un contrato de arrendamiento y que el "comprador" de-
LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 469
berá, al terminar un plazo acordado, restituir el inmueble, del castellano puedan apreciarse como prueba se requiere
para lo cual se correrá otra escritura. El acuerdo modifica.:.. que obren en el proceso con su correspondiente traducción
torio es plenamente vinculante para quienes lo suscribieron; efectuada por el Ministerio de Relaciones Exteriores, por un
empero si quien aparece como propietario decide vender el intérprete oficial 10 o por traductor designado por el juez. En
bien y lo adquiere un tercero, dada la protección que requie- los dos primeros casos la traducción y su original podrán ser
re la buena fe, la venta es válida y no se puede pretender su presentados directamente. En caso de presentarse contro-
anulación sobre la base.del pacto advertido, salvo que en la versia sobre el contenido de la traducción, el juez designará
matriz de la escritura pública simulada se haya dejado cons- un traductor."
tancia de la real intención de las partes Y que en las copias
de ella igualmente aparezca la misma. Se observa que en caso de que las partes muestren
inconformidad acerca del alcance de la traducción, la que
3.1.1.3. Documentos en idioma extranjero y otorgados en
el extranjero 10 La Resolución 3269 de 2016 de junio 14 de 2016 del Ministerio de Re-
laciones Exteriores "Por la cual se adopta el procedimiento para apostillar y/o
legalizar documentos y se deroga la Resolución 7144 del24 de octubre de 2014"
El artículo 251 del CGP intitulado "Documentos en dispone en el art. 7: "DE LOS TRADUCTORES OFICIALES. Los traductores
idioma extranjero y otorgados en el extranjero.", evidencia oficiales, deberán inscribirse en el directorio de traductores oficiales del Minis-
terio de Relaciones Exteriores, con el fin de prestar un servicio de consulta a los
dos aspectos claramente diferenciados, el primero concier-
ciudadanos que lo requieran. Para su inscripción, requerirán la presentación de la
ne con la posibilidad de que si se elaboran documentos en solicitud en el formato establecido por la Cancillería para tal fin, acompañado de
otro idioma, lo que se puede hacer dentro o fuera del país, la Licencia del Ministerio del Interior y de Justicia expedida antes del año 2005,
o certificado de idoneidad emitido por Universidad acreditada ante el Ministerio
resulta ostensible que si, por ejemplo, redacto en Colombia de Educación y copia del documento de identidad correspondiente. Esta inscrip-
un contrato en francés o en ruso, existe plena posibilidad ción se podrá realizar mediante la presentación de la documentación física o por
los medios electrónicos establecidos por el Ministerio de Relaciones Exteriores.
legal para hacerlo valer en el respectivo proceso, al igual de
si se originó en territorio foráneo; el segundo se refiere a El traductor oficial que firme digitalmente el documento, deberá haber regis-
los documentos públicos otorgados en otro país que pueden trado su firma manuscrita haciendo uso de los medios tecnológicos que el Minis-
terio de Relaciones Exteriores disponga para ello y suministrar la llave pública
estár en idioma extranjero o incluso en español. del certificado digital en el formato establecido ante la Cancillería.
Es así como el inciso primero del art. 251 señala que: PARÁGRAFO. El Ministerio de Relaciones Exteriores en ningún momento
"Para que los documentos extendidos en idioma distinto será responsable de la calidad de los trabajos de traducción o de las tarifas cobra-
das por los mismos."
se puede presentar por considerar que la transferencia de cionales. ratificados por Colombia. En el evento de que el
las ideas al idioma español no corresponde, el juez deberá país extranjero no sea parte de dicho instrumento interna-
nombrar un traductor para efectos de precisar si existe o no cional, los mencionados documentos deberán presentarse
razón en la objeción presentada, aspecto que deberá definir debidamente autenticados por el cónsul o agente diplomá-
cuando estudie el documento al ir a tomar la decisión res- tico de la República de Colombia en dicho país, y en su
pecto de la cual debe ser evaluado, lo que pone de presente defecto por el de una nación amiga. La firma del cónsul
que será usualmente en la sentencia cuando se hace esta la- o agente diplomático se abonará por el Ministerio de Re-
bor, pues el fin y al cabo es esta una modalidad de pericia. laciones Exteriores de Colombia, y si se trata de agentes
consulares de un país amigo, se autenticará previamente por
Ahora, la ocasión para elevar las razones de inconfor-
eL funcionario competente del mismo y los de éste por el
midad con lo traducido, será el plazo del traslado que existe cónsul colombiano."
cuando se aporta la prueba traducida o, si esta se ordenó por
el juez al ser puesta en conocimiento de las partes. La antes citada Resolución 3269 de junio 14 de 2016
del Ministerio· de Relaciones Exteriores, también se ocupa
Observo que la posibilidad de controversia es limita-
de regular lo atinente a la forma como se cumple el requisito
da debido a que puede surgir con ocasión de una indebida
de apostillar un documento y señala en el art. 2° que: "La
traducción cuando al alcance de palabras o términos se le
apostilla es la legalización de la firma de un funcionario pú-
otorga una connotación diferente a la que se le dio en el
blico en ejercicio de sus funciones, cuyafirm~ deberá estar
documento y viene a generar alcances diversos de los con- registrada ante el Ministerio de Relaciones Exteriores, para
signados en el original, lo que no es raro, para ejemplificar,
que el documento sea válido en otro país, cuando el país en
si el traductor dio a una expresión que en el aspecto técnico
el cual surtirá efectos es parte de la Convención sobre la
tjene una precisa connotación un alcance distinto, pues no
Abolición del Requisito de Legalización para Documentos
se trata de buscar preciosismo idiomático.
Con relación a los "documentos públicos otorgados en

país extranjero por funcionario de éste o con su interven-
ción", agrega la disposición que: "se aportarán apostillados
de conformidad con lo establecido en los tratados interna-
Públicos Extranjeros de La Haya de 1961." 11 , agregando en En suma, puede concluirse dependiendo del país de
el art. go el procedimiento para el trámite de ·la apostilla. 12 origen se establece la formalidad para aportar el documen-
to: si este se otorgó por un funcionario de un Estado que
11 La denominada "Convención sobre la abolición del requisito de legaliza-
no forma parte de la convención suscrita en la Haya el 5
ción de documentos públicos extranjeros" suscrita en la Haya el5 de octubre de
1961 y aprobada por la ley 455 de 1998 que entró en vigencia el30 de enero de de octubre de 1961, necesariamente deberá legalizarse en
2001, sibien en algo mejoró los requisitos advertidos pues concretó la forma-. los términos del inciso segundo artículo 251 del CGP; pero
lidad en la denominada apostilla, no es mayor el avance práctico que presenta
pues a formalidades eliminadas, nuevas han de crearse, como en efecto sucedió, si el documento público se extendió por funcionario de un
a más de que tan solo se aplica para los países que la han ratificado, de modo que Estado parte, el interesado tiene como única opción instru-
respecto de aquellos que no lo han hecho seguirá aplicándose t:l inciso segundo
del art. 251, "joya" de la literatura jUridicá colombiana. El artículo tercero de la
mentar la "Apostille."
ley señala que: "El único trámite que podrá exigirse para certificar la autenticidad
de la firma, a qué titulo ha actuado la persona que firma el.documento y, cuando Desafortunadamente si no se trata de documentos pro-
proceda, la indicación sello o estampilla que llevare es la adición del certificado venientes de un Estado que haya suscrito o adherido a la
descrito en el artículo 4 expedido por la autoridad competente del Estado de don-
de emana el documento." A su vez el art. 4° dispone que: "El certificado mencio-
Convención se establece el kafkümo trámite de que trata
nado en eL primer párrafo del artículo 3° será colocado en eL documento mismo o
en un otrosí; su forma será la del modelo anexado a la presente convención( ... )
haciendo uso de los medios dispuestos para tal fin, los documentos a apostillar
El título "Apostille" (Conventióñ de la Raye du octubre 1961" estará es- debidamente firmados por funcionario público en ejercicio de sus funciones y
crito en francés.". Adicionalmente la misma convención se encarga de.precisar su firma impuesta en el documento, debe estar acompañada del nombre y el
con todo detalle posible como debe ser el documento de apostilla y advierte que cargo por él desempeñados.2. Verificar en los documentos a apostillar, la firma
"tendrá la fonÍla de un •cuadrado cuyos lados tendrán 9 centímetros de largo, por manuscrita y/o la firma digital del funcionario público en ejercicio de sus funcio-
lo menos". nes registrada ante el Ministerio de Relaciones Exteriores.3. En caso de que las
firmas en los documentos sean coincidentes a las registradas ante el Ministerio de
Oh¡ alma bendita de Erasmo de Rótterdam, Oh¡ Paul Tabori, ya podeís Relaciones Exteriores, se emitirá un código de pago por concepto de la apostilla.
imaginar lo que sucede si se escribe Apostilla y no Apostille. Y que pasará si el Si la firma del funcionario público no es coincidente con la registrada ante el Mi-
documento no es cuadrado sino rectangular ¡Y, tanto más grave, si es cuadrado nisterio de Relaciones Exteriores, el solicitante recibirá una notificación electró-
pero sus lados no tienen 9 centímetros de largo por lo menos¡¡ Gravísimo será si nica del o los documentos rechazados en dicho trámite.4. Efectuar el pago de la
no se escribe en francés "Convention de la Haye du octubre 1961 ".Ahí tienen los apostilla haciendo uso de los medios establecidos por el Ministerio de Relaciones
jueces exégetas y los abogados a quienes no les conviene el documento, un fértil Exteriores, la apostilla será remitida vía corréo electrónico o podrá ser consulta-
terreno abonado para sentar las más insólitas posiciones acerca de la validez o da o descargada en la página web www.cancilleria.gov.co PARÁGRAFO lo.
no de la apostilla, pero también las mentalidades sensatas una ocasión para hacer Si los documentos de que trata el presente artículo una vez apostillados requieren
prevalecer el sustrato a la forma. de una traducción en idioma diferente al castellano, deberán ser traducidos por
traductor oficial certificado en Colombia y la firma del traductor oficial debe ser
12 El siguiente es el procedimiento: "1. Presentar ante el Grupo Interno de apostillada. PARÁGRAFO 2o. Se legaliza o apostilla la firma del funcionario
Trabajo de Apostilla y Legalizaciones del Ministerio de Relaciones Exteriores público impuesta en el documento, mas no se certifica ni revisa su contenido."
el inciso segundo del art. 251 del CGP, ejemplo de lo que el representante nacional deberá autenticar la firma del fun-
puede una torpe mentalidad burocrática vertida en el inciso. cionario competente del "país amigo" que a su vez autenti-
có la firma del cónsul del "país amigo" en el Estado donde
Miremos lo que implica ajustarse a la disposición "En Colombia no tenía representación.
el evento de que el país extranjero no sea parte de dicho ins-
trumento internacional", caso en el cual si en el país extran- El artículo 251 del CGP, al menos en su inciso segun-
jero existe representación consular o diplomática colombia- do, debe desaparecer pues los documentos públicos prove-
na, el respectivo funcionario colombiano deberá autenticar nientes de funcionarios o autoridades extranjeras deberían
·el documento y, a su vez, su firma o sea la del funcionario tener un régimen similar al de los documentos privados, es
público colombiano, será "abonada" por el Ministerio de decir, permitir su aporte sin necesidad de los absurdos re-
Relaciones Exteriores Colombiano, lo que no es nada di- quisitos advertidos y aceptar de ellos la presunción de au-
verso a una eufemística forma de exigir la autenticación de tenticidad que opera para los documentos privados creados
la firma de un funcionario público por otro funcionario pú- en el exterior, porque no existe disposición que establezca
blico. diferencia en cuanto su aporte y análisis, respecto de los
creados en Colombia. 14
Pero la cuestión pasa a mayor~s, si en el país foráneo
no existe representación diplomática colombiana la auten- Necesario es realizar otras precisiones respecto del al-
ticación del documento estará a cargo de un funcionario cance del art. 251 del CGP y la primera de. ellas es que la
consular de un país amigo 13 , firma que a su vez deberá au- expresión "documentos extendidos" concierne con los es-
tenticar el funcionario competente del país amigo, lo cual critos pero también cobija las grabaciones de la voz, como
ya implica una tarea adicional, averiguar cuál es y acudir al sucedería si se presentara una grabación magnetofónica he-
"país amigo" y obtenida la segunda autenticación extranje- cha en idioma extranjero; en segundo lugar, se ha facilitado
ra, como se supone quealser el "país amigo" se debe tener
en éste representación diplomática o consular colombiana, 14 RAMÍREZ GÓMEZ José Fernando, La Prueba documental, Señal Editora,
Medellín, 7• ed., pág. 193 destaca con acierto que "El documento otorgado en
13 La resolución 3269 de 2016 en el art. 2°, destinado a definiciones, señala: el extranjero por funcionario público colombiano en ejercicio de sus funciones,
"7. País amigo: Entiéndase por país amigo aquel que mantiene relaciones con es lisa y llanamente un documento público, amparado por la presunción de au-
un tercero en el cual nuestra nación no posee Cuerpo Diplomático o Consular tenticidad que consagra el inciso segundo del art. 252; en consecuencia se puede
acreditado. 8. Tercero: Se refiere a la persona que se presenta en caso de no ser hacer valer en juicio sin necesidad de ninguna otra formalidad o intervención de
posible la asistencia' del interesado." otro funcionario público".
el aporte de estas pruebas por cuanto se puede obtener que ciación entre documento declarativos y representativos 15 , en
la traducción se haga de manera directa por el Ministerio de documentos provenientes de las partes, entendiéndose aquí
Relaciones Exteriores o por un intérprete oficial, o sea aque- el concepto de parte en su sentido amplio, es decir sujetos
llos expertos que el citado ministerio habilitó para el .:fin, de derecho habilitados para intervenir dentro· del proceso
evento en el cual el documento y la traducción pueden ser como lo son el demandante, ·el demandado, las otras par-
aportados directamente, porque a éstos traductores se acude tes como son los llamados en garantía y el interviniente ex-
sin necesidad de la participación del referido ministerio. cluyente, los coadyuvantes, los incidentantes casuales y los
que provienen de sujetos ajenos al proceso, pero se aportan
Como tercer punto se destaca que la expresión "y su por algunos de quienes intervienen, distinción que importa
original", en modo alguno implica que únicamente se pue- precisar, si se considera que el tratamiento legal que se da
dan presentar documentos originales traducidos; es obvio al concepto de autenticidad de los documentos, según pro-
que si se admite el valor probatorio de las copias se podrán vengan de unos o de otros no es idéntico, o al menos no es
presentar copias de documentos en idioma extranjero debi- claro debido a la contradicción que se desprende de los artí-
damente traducidas. culos 244 y 262 del CGP, pues mientras el primero presume
la autenticidad, esta última norma destaca con relación a los
3.1.2. Los documentos privados. provenientes de terceros, que para poderlos apreciar el juez
Con el pragmático criterio del Código, los documentos no. es necesario ratificar su contenido, "salvo que la parte
privados, serán todos aquellos que no tienen el carácter de contraria solicite su ratificación".
públicos, tal como se desprende del inciso segundo del art. Esta clasificación mira únicamente el origen del do-
243 del CGP donde, por sustracción de materia, se determi- cumento, pero nada tiene que ver con su eficacia probato-
na que los que no reúnen los requisitos para ser documentos ria campo en el cual el documento privado, al igual que el
públicos serán privados. público, son idénticos es decir tan solo prueban lo que se
Mirados frente a la relación que surge de existir un evidencie de su contenido.
proceso, se pueden clasificar, a más de la ya citada diferen-
15 En esencia su diferencia está enque el.hecho documentado comporte o no

una declaración de voluntad, pero los dos siempre son creación del hombre.
3.2. El concepto de autenticidad de los documentos máquina de escribir o un procesador de palabras o incluso
escrito a mano por otra persona, o sea un amanuense, como
Ante todo, es necesario dejar sentado que por autenti-
antaño era de estilo hacerlo.
cidad se entiende la ausencia de duda acerca de la persona
que creó el documento o aceptó lo en él expresado o conte- La autenticidad es un requisito que debe estar cumplido
nido, como bien lo resalta el artículo 244 del CGP al indi- para que el documento pueda ser apreciado y valorado por
car que es "la certeza sobre la persona que lo ha elaborado, el juez en lo que· intrínsecamente contenga, pero es asunto
manuscrito o firmado, o cuando exista certeza respecto de la ajeno a su valor probatorio. En verdad, la autenticidad no
persona a quien se atribuye el documento", norma que com- tiene nada que ver con el efecto o poder demostrativo del
prende toda clase de dopumentos, tal como se desprende del documento, porque este no puede éste ir más allá de lo que
inciso segundo de la misma disposición. se incorporó en él o de lo que representa, de ahí la necesidad
de erradicar el frecuente malentendido de estimar que por
Se destaca que la expresión "elaborado" se refiere en
ser auténtico un documento tiene más poder de convicción.
general a la creación de todo tipo de documentos, "manus-
crito" o sea escrito a mano 16, que implica referencia exclu- Un ejemplo ilustra la idea: si Carlos en documento
sivamente al documento escrito y, finalmente, "firmado" o escrito admite ser arrendatario y no poseedor de un deter-
sea empleando un signo gráfico distintivo de determinada minado predio, la manifestación de voluntad que se plasma
persona17 que también concierne con el escrito, pero no ne- es la misma hágase en escritura pública o en escrito priva-
cesariamente manuscrito, por cuanto bien puede suceder do, porque su contenido no se ve afectado para nada por
que este se haya creado por un medio mecánico, ejemplo la circunstancia de ser o no auténtico, dado que es este un
16 Existe una relación de género a especie entre las nociones de elaborado y
requisito ajeno al poder demostrativo o de convicción del
m/anuscrito, pues una de las maneras de "elaborar" un documento es empleando documento. Cuestión diversa es que la ley imponga al juez,
el sistema "manuscrito". Empero, existen otras formas de elaboración como sería éomo presupuesto para derivar determinadas consecuen-
la de mecanografiarlo o realizar una filmación o una grabación.
cias del análisis de esa prueba, es decir valorar su eficacia
17 El diccionario de la Real Academia Española de la Lengua señala que fir-
demostrativa, que no exista duda acerca de su procedencia
ma, que viene de firmar, corresponde al nombre y apellido de una persona "que
esta pone con rúbrica al pie de un documento escrito de mano propia o ajena, o sea que quien lo otorgó fue Carlos, es decir, que sea au-
para darle autenticidad, para expresar que se aprueba su contenido, o para obli- téntico.
garse a lo que en él se dice". Es necesario advertir que la rúbrica no siempre
evidencia de manera clara el nombre y el apellido, lo que no le quita efectos.
En suma, la autenticidad es un requisito para que pue- nera tal que para la gran mayoría no se justifica seguir mon-
da ser realizado por el juez el análisis crítico de la prueba tados sobre bases legales que parecían partir del supuesto
documental. de que siempre se buscaba defraudar y por eso haber creado
una serie. de talanqueras que tanto daño han hecho a nuestra
En el tratamiento de la prueba documental este tema
sociedad, sin que realmente se haya logrado controlar al de-
es del mayor relieve pues no obstante que llevamos cerca
lincuente, por lo que no se justifica mantenerlas. 18
de veintisiete años con unas profundas reformas al· sistema
tradicional, siguen las mentalidades obtusas oponiéndose al Y es que no es posible seguir legislando sobre la base
cambio y no quieren permitir el arribo al siglo XXI, siguen de establecer una serie de obstáculos, supuestas medidas de
en el XIX, y eso!!! seguridad, para impedir fraudes y menos continuar inter-
pretando el alcance constitucional de las leyes con tan corto
Los viudos de la Constitución de 1886 aún pugnan
criterio. 19
por resucitarla en la equivocada creencia que era buena
por haber durado cien años, sin tener en cuenta que con las
frecuentes reformas introducidas con el paso de los años,
se había vuelto una colcha de retazos que había perdido la 18 Uno de los aspectos negativos de la sociedad colombiana es esa tendencia a
mal pensar, a partir del supuesto de que se actúa de mala fe. Un ejemplo sencillo:
sistematización y. unidad conceptual que originalmente ·¡a si se adquiere un electrodoméstico y resulta con desperfectos, al ir a presentar la
caracterizó. correspondiente reclamación, casi automáticamente él empleado del vendedor
responde: Me parece muy raro¡ de aquí salió en perfecto estado, sin tomarse la
Olvidan también que en muchos aspectos la Carta de molestia de hacer una revisión preliminar del mismo. Hace un tiempo señalé al
mesero de llÍ1 restaurante que la cuenta no estaba correcta y de un:a me respondió
1991 implicó una nueva concepción de la función del Es:- que allí jamás se cobraba de más. La observación era para indicarle que había
t¡;¡.do, del papel del ciudadano y de lo que debe ser su parti- dejado de cobrar \Iii plato consumido.
éipación en sociedad, donde uno de los temas centrales de 19 Un ejemplo de tan equivocada manera de pensar lo tenemos en el fallo
la reforma fue darle la preponderancia que había perdido al C-023 .de febrero 11 de 1998 donde la Corte Constitucional para justificar la
diferencia de tratamiento legal entre originales y copias daba como argumento
concepto de la buena fe, a creerle al asociado, a no seguir que respecto de los originales "su. adulteración. es más dificil, o puede dejar ras-
partiendo de la base de que siempre se está buscando desco- tros fácilmente". Acaso detendrá al falsario el hecho de que su actividad recaiga
sobre un original? En absoluto y las reglas de la experiencia así lo muestran. No
nocer la ley y engañar al prójimo, pues resulta evidente que obstante sobre ese presupuesto se edifica una innecesaria, inútil diferenciación
solo unos pocos lo hacían y continuarán haciéndolo,· de ma- entreaporte.de copias y de originales que, afortunadamente y como se verá ade-
lante, desde la ley 446 de 1998 en buena hora se suprimió.
LA PRUEBA DOCUMENTAL
Por eso el art. 83 de la C. P., que consagra el principio arraigados en nuestra ~entalidad, que tiende más a identi-
de la buena fe, al prescribir que: "Las actuaciones de los ficar la forma que el fondo, a dar más atención al rito que
particulares y de las autoridades públi.cas deberán ceñirse a al sustrato, debido a que. con relación a los documentos, se
los postulados de la buena fe; la cual se presumirá en todas miraba más que su contenido el ropaje: que aparezcan se-
las gestiones que aquéllos adelanten ante éstas?'; debe tener llos, contrasellos, huellas, que ojala se trate del denominado
un desarrollo a ultranza en todos los campos y dentro del "papel de segwidad", aspectos que fueron erradicados.
derecho procesal se manifiesta en las profundas reformas · Destacadas consecuencias muestra la modificación
que a partir de 1991 con el decreto 2651 de dicho año, pri- presentándose,. entre las· más salientes y la cito ·a modo de
'
mer estatuto legal que en este aspecto desarrolla la nueva ejemplo, la de que no es menester surtir la diligencia de
Constitución, se introdujeroii.~I1 el campo de la áutentici~ reconocimiento del documento presentado como título eje-
dad, no sin desconocer que ya ei11989 en él decreto 2282 se cutivo, de que trata el art. 422 del CGP, precisamente por
habían sentado sólidas bases de avanzada para lo que debía existir esa presunción de ser auténtico21 •
venir y que culmina con el art. 244 del CGP20 y es que, por
fin¡¡, nos despojamos del prejuicio del lacre y--"-del sello, tan-- Por eso, sin reatos de conciencia, sin temor a cometer
pecado mortal, por supuestamente desconocer sacrosantos
20 Los tímidos avances,queen 1971 consagró el_Código de C~mercio al pre-
sumir la ~utenticidad dealgunqs documentos privacios cuando en su artículo 793 principios del derecho procesal, pues no existe ninguno que
señaló que "El cobro de un título valor dará lugar al procedimiento ejeFutivo, sin erija con tal calidad las autenticaciones, acuñadas con fines
necesidad de reconocimientode firmas~' y en el 1052 dispuso "Q~e las firmas de
laspólizas de seguros y los demás documentos que las modifiquen o adicionen
económicos y por mentes que en todo creen ver delitos, que
se presumen auténticos", encuentran un vigoroso :impulso en eLinciso final del como lo ha dicho Ossorio y Gallardo, han dado por secas
art.252 del C. de P. C. en la modificación que establece el decreto 2282 de 1989 las fuentes puras de los actos humanos, la laborlegislativa
al disponer que "Se presumen auténticos los libros de coiilercio d~bidamente
registrados y llevados en legal forma, el contenido y las ñrm~s de pólizas de que culmina con el art. 244 del CGP es el regreso al sendero
seguros y recibos de pago de SUS primaS;•Certi:ficados, recibos; bonos y títulos de
inversión en establecimientos de crédito y contratos: de prenda con estos, cartas
de crédito, contratos de cuentas corrientes bancarias, extractos de movimientos 21 Es de resaltar que salvo lo concerniente a presunción de autenticidad, de-
de éstas y de cuentas•con.aquellos establecimientos, recibos de cOnsignación y ben estar presentes todos los demás elementos que integran el título ejecutivo, de
comprobantes de crédito, de débitos y de entrega de chequeras, emitidos por los manera que no se trata de que cualquier documento preste mérito ejecutivo, pues
mismos establecimientos; y los títulos de acciones· en sociedádes comerciales únicamente está obrando la presunción de autenticidad, de manera que siempre
y bonos emitidos por éstas; títulos valores, certificados y títulos de almacenes será necesario que se hallen reunidos los restantes requisitos que establece el art.
generales de depósito, y demás documentos privados a los cuales la ley otorgue 422 del CGP, o una disposición especial, para la existencia de un título ejecutivo
tal presunción". • · que, obviamente, deben reunirse.
484 LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
de la buena fe, reconociendo que solo por excepción se co- diar una serie de directrices, que si bien hoy pudiesen ser
meten fraudes dentro de los procesos y que levantar talan- miradas como innecesarias, era indispensable establecerlas
queras que solo molestias causan a los asociados u originan para erradicar las cavernarias interpretaciones de algunos
recargo de trabajo pára la administración de justicia, no ha sectores del poder judicial, en especial de la sala de casa-
sido factor disuasivo de los delincuentes. ción civil de la Corte Suprema de Justicia empecinada en
poner todo tipo de obstáculos interpretativos para que pu-
Empero, no deja de ser paradójico que míentras el sec-
diera regir 1ª presunción de autenticidad, consagrada desde
tor público en general y obviamente allí incluidos los jueces,
el decreto 2651 de 1991, en claro desarrollo del principio de
aceptan hoy sin reticencias la presunción de autenticidad de
la buena fe de que da cuenta el art~88 de la C.P.
todos los documentos privados, es el sector privado quien
pone mayores obstáculos para que campee, como de ser, la Al señalar de manera tajante el art.244 del CGP que:
misma, al exigir dentro de dictatoriales.directrices usual.,. "Los documentos públicos y los privados emanados de las
mente acuñadas por sus· contadores, que el más elemental partes o de terceros, en original o en copia, elaborados, fir-
tramite ante el ente debe estar soportado en documentos es- mados o manuscritos, y los que contengan la reproducción
critós ·autenticados ant~ notario con registro bioantropomé- de la voz o de la imagen, se presumen auténticos, mientras
trico¡ i 22 no hayan Sido tachados de falso o .desconocidos, según el
caso.", consagra de manera integral la presunción de auten-
3.2.1. La presunción de autenticidad de los documentos ticidad sin que pueda entrar a diferenciarse ni respecto de la
clase de documentos, ni si están en original o en copia, ni si
El inciso segundo del art. 244 del CGP es la norma que
provienen de las partes o de terceros 23 •
la consagra y que vino, como antes se mencionó, a campen-
En este orden de ideas pueden parecer superfluos los
22 Hace pocos días, tuve necesidad de redimir una inversión en CDT en un
banco local y como el día del vencimiento debía presentarme con el documen,.. incisos tercero y cuarto del art. 244 del CGP que señalan
to pero estaría ausente de la ciudad, entregue una instrucción escrita anticipada que: "También se presumirán auténticos los memoriales
adjuntado el título y la orden de redención y abono en ini cuenta. Se negaron
a recibirlo arguyendo que si ese día no podía estar, debía constituir apoderado 23 Corte Suprema de Justicia, sentencia de 29 de febrero de 1912, G. J. XXI,
especial mediante documento autenticado con firma y huella para que en la fatal página 19, donde sostiene que: "La hermenéutica judicial no permite al juez esta-
fecha se presentara. Como ante la estolidez poco es lo que se puede hacer acate la blecer limitaciones a un principio que la ley formula de modo general, compren-
instrucción. Infortunadamente esa es la regla general. en nuestro avanzado "sec- sivo de todos los objetos de un mismo orden. Cualquiera limitación de parte del
tor privado". juez es arbitraría."
presentados para que formen parte del expediente, inclui- los documentos que reúnan los requisitos para ser título eje-
das las demandas2\ sus contestaciones, los que impliquen cutivo.", pero se deben entender como una expresa repulsa
disposición del derecho en litigio y los poderes en caso de legal frente a las amañadas interpretaciones de algunos jue-
sustitución.", y: "Así mismo se presumen auténticos todos ces enemigos, sin saberse el por qué, de la presunción de
autenticidad.
24 . Que dificil ha sido el que los funcionarios juridiciales y, lo que es aún más
criticable numerososabogados, entiendan que por ser la demanda un memorial, Es por eso que todos los memoriales y la demanda es
respecto de ella· opera la presunción de autenticidad, pues siguen apegados a
norma hace varios años derogada que lo exigía. En efecto, señalaba el inciso pri- uno de ellos, están dotados de la presunción de autentici-
mero del art. 84 del derogado C de P.C. que ''Las firmas de la demanda deberán dad y únicamente existe un solitario e inexplicable caso en
autenticarse por quienes la suscriban, mediante comparecencia personar ante el
secretario de cualquier despacho judicial, o ante notario de cualquier círculo; el que no se ·da: la misma y es respecto del otorgamiento
para efectos procesales, se considerará presentada en el día que se reciba en el del poder, en el que por norina especial se obliga a que el
despacho de su destino"; ante la presunción de autenticidad de los memoriales
presentados para que formen parte del expediente, siendo la demanda el primero
poderdante, no el apoderado, autentique su firma, por así
de ellos que está destinado a formar parte del expediente, bien se comprende el exigirlo el art. 74 del CGP al señalar que "el poder especial
por qué lo inútil de esa formalidad para efectos judiciales deberá ser presentado personalmente
Y es que el gran avance de la disposición, está precisamente; lo reitero, en por el poderdante, ante juez, oficina judicial o notario. Las
derogar cualquier norma que exija presentación personal o autenticación de todo sustituciones de poder se presumen auténticas", aclaración
memorial, excepción hecha del que constituye apoderado.
esta última que tuvo como fin exclusivo dejar sentada la
Cuando exponía el tema en alguna conferencia y aseverabaque de acuerdo clara diferencia que existe entre otorgar un poder y sustituir
con lo anterior, si todo memorial, salvo el poder, se presumía auténtico, no se el mismo25 •
requería presentación personal del primer memorial que se lleva al proceso, la
demanda, no faltaban interlocutores perplejos ante lo que veían como una here-
jía, pues, aseveraban consternados: quién va a identificar al ciudadano que firma .Considero que el art. 22 del decreto ·196 de 1971 que
.el libelo; quién va a controlar que efectivamente él hizo la demanda; cómo se señala: "Quien actúe como abogado deberá exhibir su Tar-
asegura que quien elaboró la demanda realmente es abogado?
jeta Profesional al iniciar la gestión, de lo cual se dejará
"Su inquietud la respondí con oti:o interrogante que a sri vez trasmito allec- testimonio escrito en el respectivo expediente. Además, el
tor: ¿Conoce alguno de los presentes un evento donde se haya falsificado una
demanda?
25 El acto de sustitución, que va de un abogado a otro, no implica constitución
"¿Y si la inquietud es por la identificación y exhibición de la tarjeta profesio- de apoderado, es labor propia del ejercicio deLpoder la posibilidad de sustituirlo,
nal, acaso no son múltiples los pasos procesales posteriores, empezando por la tanto así que úriicamente cuando expresamente se prohíbe por el poderdante esa
audiencia de conciliación, donde el juez puede verificar esos aspectos?". actuación es que no puede darse, pues de resto se presume.
abogado que obre como tal, deberá indicar en todo memo.,. a quien los aporta, por la sencilla razón de que, tal como
rial el número de su tarjeta. Sin el cumplimiento de estas lo consagra el inciso transcrito, si esta los aporta admite su
formalidades no se dará curso a la solicitud.", nada tiene autenticidad, excepto si alega su falsedad, evento este en el
que ver con el requisito de la autenticidad y es por eso que que únicamente se entienden cobijados los documentos pro-
si en el poder queda la constancia de que el abogado tiene venientes de los restantes sujetos procesales, pues sería un
tarjeta profesional se cumple así la exigencia de esta norma, contrasentido que una parte allegue un documento creado
de. manera tal que posteriorniente al ser presentada la de- por ella y diga que es falso.
manda no se hace necesaria presentación personal alguna,
lo que evita al abogado, en especial en las grandes ciudades La expresión final de la norma acerca de que: "Los
los engorrosos trámites que implica una presentación perso- documentos en forma de mensaje de datos se presumen au-
nal de modo que basta citar el número de la tarjeta en todo ténticos.", simplemente es la reiteración acerca de que la
memoriaF6 • presunción d~ autenticidad cobija estos documentos y tiene
como finalidad alejar cualquier discusión acerca del tema,
También destaca el art. 244 del CGP en su penúltimo pues de no existir ·la misma no faltarían.los usuales enemi-
inciso que: "La parte que aporte al proceso un documento, gos .de la presunción de autenticidad tratando de torpedear
en original o en copia, reconoce con ello su autenticidad y el alcance de ella respecto de esta importante prueba docu-
no podrá impugnarlo, excepto cuando al presentarlo alegue mental.
su falsedad. Los documentos en forma de mensaje de datos
se presumen auténticos." 3~2.1.1.
La presunción de autenticidad obra en cualquier
Esta disposición precisa de especial puntualización proceso y en todas las jurisdicciones
y lo primero es advertir que la autenticidad de los docu- Señala el inciso final del art. 244 del CGP que: "Lo
mentos a los que se refiere la norma comprenden tanto los dispuesto en este. artículo se ·aplica en todos los procesos
creados por la parte misma, lo que es obvio, pero también y en todas las jurisdicciones.", con lo cual, constituyéndo-
comprenden los que tienen su origen en sujetos diferentes se en disposición· esta sí propia de un Código General del
. .
Proceso, determina que la presunción de autenticidad de

26 Es más, si el juez tiene duda acerca de la calidad de abogado de quien se
originales y de copias de toda prueba documental aportada
anuncia como tal, le basta consultar por vía de internet la página del Consejo
Superior de la Judicatura, para salir de la incertidumbre. aprocesos de cualquier índole es decir, civiles, peñales, la-
borales, administrativos, tributarios etc. etc., salvo los pode- que no implica que puedan ser aportados indistintamente,
res, adelantados por jueces o por autoridades administrati- debido a que la orientaciónlegal se encaJ.TIÍ!la a que si se
vas con funciones jurisdiccionales, obra de manera idéntica tienen los originales estos son los que deben ser allegados.
en todos ellos, de ahí que_ si en_alguno de esos procesos
existe norma que: diga lo contrario se entiende derogada27 • Eínpero, si teniendo ·el original aporta la copia, debe
explicar la razón por la cual no presenta el-original debido a
que el art. 245 así lo indica, al advertir que "Las partes debe-
3.2.2. El empleo de documentos originales o en copia
rán áportar el original de los documentos privados, cuando
Parto del supuesto de que la presunción de autentici- estuvieren en su poder, salvo causa justificada", de modo
dad se predica tanto· de los originales comó de las copias lo que bien puede el juez si considera que la alegada causa jus-
tificada para no entregar el original no es atendible, ordenar
la incorporación del mismo.
27 Es el casó del art. 262 de la ley 600 de 20d0 al señalar;"Se presumen au-
ténticos los documentos cuando el sujetó procesal contra el cual se aducen no
manifieste su inconformidad con los hechos o las cosas que expresan, antes de la Por eso es que podrán existir casos excepcionales don-
finalización de la audiencia pública". Estimo que igualmente han quedado dero- de no pres.entar el original, no obstante que lo tiene el que
gados los artículos 425 y 426 de la ley 906 de 2004 que señalan: "Documento
auténtico. Salvo prueba en contrario,. se tendrá como. al,lténtico el documento
aporta su copia, se debe a que lo debe emplear en otras ac-
cuando se tiene conocimiento cierto sobre la persona que lo ha elaborado, ma- tUaciones donde es imperativa su utilización, ejemplo, un
nuscrito, mecanografiado, impreso, firmado o producido por algún otro procedi- proceso de ejecución y así lo manifestará al juez.
miento. También lo serán la moneda de curso legal, los sellos y efectos oficiales,
los títulos valores, los documentos notarial.o judicialmente reconocidos, los do-
cumentos o instrumentos públicós, aquellos provenientes del extranjero debida~ Empero, si no ·tiene el original en su poder debe "indi-
mente apostillados, los de origen privado ·sometidos al trámite de presentación car en dónde se encuentra el original, si tuviere conocimien-
personal o de simple autenticación, las copias de los certificados de registros
públicos, las publicaciones oficiales, las publicaciones periódicas de prensa o
to de ello", adiciona él inciso final del art. 245 delCGP.
revistas especializadas, las etiquetas comerciales, y, finalmente, todo documento
de· aceptación general en la comunidad.", y agregar en el siguiente que: "Art Distinto aspecto es cuando por determinación legal es
426. Métodos de autenticación e identificación. La autenticidad e identificación menester emplear el documento original o uná copia espe-
del documento se probará por métodos como los siguientes: l. Reconocimiento
de la persona que lo ha elaborado, manuscrito, mecanografiado,. impreso, firma- cialmente habilitada.para poder adelantar ciertas actuacio-
do o producido. 2. Reconocimiento de la parte contrá la cual se aduce, 3. Me- nes, lo que se regulaen el art. 246 del CGP que dispone:
diante certificación expedida por la entidad certificad()ra de firmas digitales de
"Las copias tendrán el mismo valor probatorio del original,
personas
·. .
naturales
••• 1 •
o jurídicas.
·. ' .
4. Mediante informe de experto
.
en la respectiva
. ·, .
e / (
disciplina sugerida·en el artículo 424." ·

salvo cuando por disposición legal sea necesaria la presen- baila parte demandante asevera que no ha tenido relaciones
tación del original o de una determinada copia". jurídicas con la demandada y esta aporta para probar lo con-
trario, una copia de pagaré que daba cuenta de un préstamo
En efecto, cuestión por entero diferente es que cuando
que en el pasado se había acordado entre ellas.
se trata de iniciar procesos de ejecución, por la índole del
documento que se va a utilizar como título ejecutivo o por · Tan claro es lo anterior que ni siquiera presentando
expresa disposición de la ley, es necesario en ciertos casos, una providencia en donde consta una obligación que quiero
emplear el original o una copia especialmente habilitada cobrar de manera ejecutiva es apto dicho documento, si no
para que pueda tener esos efectos, como sucede, por ejem- tiene la especial anotación que exige el numeral 2 del art.
plo, si se va a presentar como base del recaudo ejecutivo 114 del CGP acerca de que "Las copias de las providencias
un título valor (pagaré, factura cambiaria, letra o cheque), que se pretendan utilizar como título ejecutivo requerirán
dada la naturaleza del crédito en ellos incorporado y la ne- constancia de su ejecutoria."
gociabilidad de esa clase de instrumentos privados, bien se
observa la inseguridad jurídica que se generaría si se llega a Empero, ubicándonos en el mismo evento de un pro-
permitir emplear una fotocopia (incluso autenticada), de ahí ceso de ejecución donde el título ejecutivo es, por ejemplo,
que se impone presentar el original, además firmado, por ser un contrato de arrendamiento, resulta evidente que se puede
requisito exigido por la ley sustancial que los rige. 28 · emplear la copia con mérito ejecutivo, sobre el supuesto de
que se llenen los restantes requisitos del art. 422 del CGP,
Pero si quiero allegar una copia de cualquiera de esos pues en este caso no es imperativo el empleo del documento
documentos no como base de recaudo ejecutivo, sino para original.
demostrar que se realizó un pago, o que existió determinado
negocio jurídico, es obvio que está dotada de la presunción Asumamos que al ser redactado el contrato se empleó
de autenticidad y la puedo emplear con fines probatorios, del método del papel carbón. Sería a todas luces aberrante
como sucedería, para dar un ejemplo, si en un proceso ver- sostener que el contratante a quien correspondió el origi-
nal tiene mayores prerrogativas que quien recibió la copia
28 Esa es una de las razones por las cuales si se pierde, deteriora o extravía un cuando de ejercitar las acciones pertinentes se trata.
título valor es menester adelantar el proceso verbal de "reposición, cancelación
o reivindicación de títulos valores", previsto como proceso verbal sumario en el
numeral 6 de~ artículo 390 de CGP y con norma especiai en el artículo 398 del
mismo.
3.2.3. La presunción de autenticidad respecto de de la norma, me llevó a adoptar de manera decidida esta
documentos no firmados posición, para lo cual de modo determinante contribuye el
analizar la absoluta relatividad que tiene la formalidad de la
Es aspecto que requiere de una especial menCión, aún
firma en nuestro medio y como se le presta una reverencia
algunos vacilan en admitir la autenticidad cuando de docu- y acatamiento que no merece, por ser precisamente eso, una
mentos sin firma se trata, desconociendo el claro texto del simple formalidad.
inciso segundo del art. 244 del CGP que establece la presun-
ción de documentos "elaborados, firmados o manuscritos" Un evento concreto, por cierto de ocurrenciafrecuen-
y lo hace respecto de todos esos documentos enumerados tt1, sirve para ilustrar la jdea. Carlos gira un cheque para
sin distingos ni cualificaciones pues no son términos sinÓ"" pagar determinada obligación pero olvida firmarlo y el tene-
mmos. dor, Pedro, no cae en cuenta -de la circunstancia y lo consig-
na en su cuenta. El banco rechaza su pago por la.causal-de
Y es que la presunción de autenticidad que se predi-
"falta firma del girador" y el instrumento regresa a Pedro,
ca de cualquier documento, deriva. su razón de ser en una
quien no podrá iniciar la acción ejecutiva debido a que uno
conducta que consiste precisamente en aportarlo al proceso,
de los requisitos que por disposición de la ley sustancial
en lo que se recoge lo contemplado en el art. 83 de la C. debentener los títulos valores es "la firma de quien lo crea"
P. al resaltar que "Las actuaciones de los particulares _y de
(numeral2 del art. 621 del C. de Co.).29
las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados
de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones Si en este mismo evento Pedro hubiere colocado en el
que aquellos adelanten ante éstas", de donde se infiere que aparte destinado a 1~ firma Ul1ailegible o, pára extremar, una
de manera directa la autenticidad del documento surge es
de la circunstancia de que quien actúa o realiza gestiones
judiciales al presentar un documento predica. su-autoría de
determinado sujeto de derecho. 29 Obsérvese que en casos como el de los títulos valores el requisito de la fir-
ma es exigido por la ley como parte del mismo de ahí que no pueda adelantarse la
Mucho reflexioné antes de aseverar lo anterior, por ser acción cambiaría con documentos no firmados por razones de índole sustancial.
Pero colocada UÍla firma, como gráficamente la define nuestra sabiduiia popular,
consciente de las implicaciones de llevar la tesis a ultranza "la pategallina'', independientemente de que de ella se extraiga el nombre del
y solo el c~bal convencimiento de que es éste el alcance otorgante o no, pues basta que aparezca cualquier signo así sea ininteligible, pero
eso sí que aparezca !!!, para que se tenga como cumplida la formalidad.
X, 30 el banco hubiera devuelto el cheque por la otra causal Y· es que si nos ceñimos a quienes predican que es
"la firma no coincide con la registrada", pero como tiene necesario que el documento ostente signos de individuali-
un.signo que es la firma, formalidad que exige la ley, per- dad es dar por sentado que se conoce la letra del otorgante,
fectamente se puede iniciar el proceso de ejecución pues se cuando realmente. lo que le confiere la autenticidad es la
presume que el documento proviene del girador titular de la aseveración de quien lo aporta acerca de que fue manuscrito
cuenta respectiva, porque la ley mira la simple forinalidad, por determinada persona, usualmente la otra parte, a más
el hecho de que objetivamente se constate cualquier signo que dentro del cuerpo del documento se incorpore la expre-
gráfico como firma, pues por tal entiende el inciso primero sa mención acerca de su creador o partícipe. 31
del art. 826 del C. de Co. "la expresión del nombre del sus-
Y es que olvidamos que la norma predica la autentici-
criptor o de alguno de los elementos que la integren o de
dad también del que ha "elaborado" el documento concepto
un signo o símbolo empleado como medio de identificación
mucho más amplio al de la simple transcripción por algún
personal":
medio mecánico· del mismo, pues parte del presupuesto de
Pues· bien, lo que ha querido hacer el artículo 83 de la elaboración mental vertida a un medio, usualmente el pa-
la Constitución y que desarrolla el art. 244 del CGP es de- pei, y quien lo presenta al proceso puede aseverar que quien
terminar como base directa generadora de la autenticidad, aparece dentro del mismo como su creador fue el que lo
no la formalidad de la firma, sino.la conducta. de presentar elaboró, así no lo haya firmado y se le debe creer, pues ese
el documento y atribuirlo a determinado sujeto de derecho es· el alcance del nuevo enfoque constitucional.
mencionado en su texto, esté o no firmado, pues si lo que
No dudo qué más de uno se rasgará las vestiduras y
se quiere es la certeza objetiva sobre la persona que lo ha
dirá que, esta.tesis abr~.el camino para que se cometan todo
elaborado, manuscrito o firmado la misma se obtiene por la
aseveración que realiza quien lo aporta, en especial en todos 31 Ciertamente, es necesario que en el contenido del documento aparezca la
aquellos casos donde carece de firma el mismo. expresa mención acerca del nombre de su creador, que será el dato que dará base
a la aseveración de quien lo presenta y lo atribuye al mismo cuando este no se
encuentra firmado, pues si en su cuerpo no aparece la referencia expresa al nom-
bre de su creador pero está firmado la formalidad suple ese requisito. Esto para
30 Una idea de la relatividad de las firmas esta en la conocida anécdota de la evitar que se extreme la tesis a eventos dmide bastaría adjuntar un documento
campesina analfabeta pero con bienes de fortuna que firmaba sus cheques con sin referencia alguna a su creador y permitir que la sola aseveración del que lo
una X. Cuando s.e casó modificó el registro para colocar como nueva firma X de presente supla todo los datos acerca de su procedencia o, lo que es lo mismo, de
X. su autenticidad.
tipo de tropelías, 32 pero reitero a los delincuentes, que siem- te observará similar conducta sólo que el agregará una firma
pre·existirán, son parte de la vida en sociedad, no lo detiene también falsa, lo que en nada cambia las circunstancias:
este tipo de obstáculos, pues que cosa más fácil que falsi-
De nuevo acudo a un ejemplo: se celebra un contrato
ficar el documento y ponerle una firma, para proceder de
de venta de bien mueble no sometido a registro entre Car-
manera dolosa.
los vendedor y Julia compradora; por razones probatorias
Es equivocado creer que se V8: a desestimU.íarsu activi- se pasan sus estipulaciones a un escrito- donde constan, en
dad negándole la presunción de autenticidad a los documen~ el contenido del mismo los nombres, de comprador y ven-
tos que no están firinados o manuscritos, pues- ni siquiera dedor, pero en el ejemplar que tiene Carlos no aparece la
con una regulación que partía de la base contraria lo logró. firma· del comprador, la ausencia de la firma no determina
Por eso es que no resulta crítica válida el que se afirme lo que el contrato no haya existido; ni que no sean esas sean las
peligroso que sería, por ejemplo,. elaborar un escrito que de condiciones pactadas, tampoco que no se haya observado
cuenta de un contrato donde se radiquen en uno de los con- la formalidad de que conste por escrito, de manera tal que
tratantes determinadas obligaciones y presentarlo, ante. un es viable aportarlo al proceso y aseverar que el documento
juez con la afirmación de que proviene de la parte que nÓ lo proviene de Julia, para tenerlo como auténtico.
suscribió para que se repute auténtico, porque en este caso
Y, lo reitero, que no se venga a decir que el contra-
nos hall~mos ante una evidente falsedad proveniente de la
to puede ser falso, pues si de ello se tratase igual sería la
mala fe de quien así actúa, sin_que en nada se proteja al aso-
circunstancia si estuviese firmado por Julia pero también
ciado por el hecho de exigir la firma, dado que el delincuen-
falseada su firma y aún los sellos de autenticación del no-
tario, pues se debe partir de la base de la buena fe,. es decir
32 , Recuerdo cuando en la cofuisión que preparó el proyecto de lo que vino a
ser t1l"decreto 2282 de 1989 presenté como reforma central en materia de medidas de que el contrato realmente se celebró, pues lo único que
cautelares el permitir en todos los procesos. donde fueren necesarias, especial- le falta es la firma y estála aseveración que hace una parte
mente en los ordinarios, el embargo y secuestro desde la presentáCiónmisma de
la demanda, obviamente previo señalamiento de: caución por parte del juez. La respecto de quien participó en su creación es decir de su
crítica más benévola de alguno de los miem.bros de la comisión fue la de que con provemencm.
esa norma se quebrarían todos las empresas en Colombia, pues ya veían al abo-
gado pícaro iniciando a diestra y siniestra procesos ordinarios inventados para Además, debido a que la utilización de la firma seguirá
embargar biénes. Así no se puede seguir pensando, pues si parti¡:nos del supuesto
de la mala fe todo ~stá perdido y la mayoría de los ciudadanos seguirá cargando siendo lo frecuente, pues en modo alguno se quiere sostener
el lastre de las talanqueras para detener a los delincuentes.
que no debe cumplirse con la formalidad que es un medio de documento para efectos de presumir, presunción legal que
otorgar individualidad al documento, es menester conside- admite prueba en contrario, su autenticidad, sobra toda re-
rar que serán casos aislados aquellos respecto de los cuales ferencia a los sobrevaluados signos de individualidad (voz,
se va a aplicar la presunción de autenticidad respecto de los imagen, firma, manuscrito), por cuanto lo que importa en
documentos escritos carentes de firma, siempre y cuando esa indicación acerca de que proviene de la otra parte, como
reúnan las condiciones advertidas. sería, por ejemplo, adjuntar dentro de un proceso en el cual
se discute la responsabilidad de un vendedor de finca raíz
Pero, abundando en materia, se olvida lo que al respec-
por haber incumplido lo ofrecido debido a que entregó un
to el inciso segundo del art. 244 del CGP dispone cuando
apartamento con especificaciones diferentes de las que ofre-
advierte esta norma se aplica también a las reproducciones
ció en los folletos promocionales del proyecto; o del ven-
de la voz o de la imagen, respecto de las cuales solo es via-
dedor de carros donde en los folletos señalaban que daba
ble la aseveración que hace quien las presenta acerca de
mantenimiento gratis por cinco años, lo que ahora niega,
quien provienen.
para citar otro ejemplo.
En verdad, si presentó una grabación de audio o de
Por último, no es admisible que se quiera impugnar la
video donde la parte contraria señala que reconoce deber
tesis con el argumento que abre el camino a los documentos
determinada suma a otrosujeto de derecho o simplemente
anónimos, pues si yo aporto un documento, el que sea, y
un casete que contiene la voz donde tal·cuestiónse·asevera,
asevero que proviene de la otra parte y en él se menciona
para los efectos de la autenticidad, basta la afirmación de
su nombre, que es requisito central de la tesis que señalo, es
quien lo aporta al proceso acerca de a quien corresponde.
obvio que dejó de ser anónimo, pues solo tiene dicha cali-
No. se ve razón lógica alguna para no aplicar idéntica solu-
dad aquel cuyo autoría se desconoce, lo que no sucede en el
cipn al documento escrito que no está firmado, pues insisto
evento que se analiza.
lo que importa es la aseveración que hace quien lo presenta;
con mayor razón será aplicable la solución si se trata de un
3.3. El valor probatorio de las copias tomadas de
manuscrito no firmado.
procesos judiciales
Con la tesis que sostengo, es decir la de que basta im-
Se trata de un punto que luego de la ley 446 de 1998
putar la creación o participación en la creación de cualquier
experimenta un drástico cambio debido a que su artículo 21,
que sigue en vigencia, señala lo siguiente: "Expedición de del CGP y con base en el mismo pudiera adelantarse dicho
copias por la oficina de archivo general de la rama judicial. próceso, ya que en tal caso será el juez el único llamado a
Se autoriza a los funcionarios de nivel directivo de la oficina hacerlo de acuerdo con los pasos usuales, exigencia innece-
de archivo general de la rama judicial para expedir copias saria porque se trata de la misma copia, de manera que en
auténticas o informales totales o parciales y certificaciones, nada se altera su contenido y alcance por el hecho de que la
de los expedientes bajo su custodia, las cuales se podrán ha- expida la oficina judicial o el juez y es un trámite que viene
cer valer ante cualquier autoridad para los fines pertinentes; a recargar aún más el trabajo del juez.
excepto para servir de título ejecutivo. Igualmente se les fa-
culta para efectuar los desgloses en los términos del Código 4. ·EL APORTE DE LOS DOCUMENTOS AL
de Procedimiento Civil y demás normas al respecto". PROCESO
Se advierte de la transcripción que las copias que se Es el art. 245 del CGP la norma que marca el derrotero
pueden expedir son auténticas o informales, las. que se pue- en esta materia al indicar que "Los· documentos se aportarán
den hacer valer ante cualquier autoridad para los fines per- al proceso en original o en copia. Esta podrá consistir ·en
tinentes. transcripción o reproducción mecánica del documento". Si
bien es cierto cada día es más difícil diferenciar los origina-
y no de otra manera puede ser, porque fá:mte a los- de-
les de las copias habida cuenta de los avances tecnológicos
rroteros que traza el art. 83 de la C. P. y ante la presunción
que realmente a lo que llevan es que existan tantos origina:..
de autenticidad de originales y de copias es lo cierto que las
les cuantas reproducciones de lo que contiene la memori~
que se tomen de piezas procesales tienen idéntico valor.
del computador
-
se expidan, 33 ·para citar el sencillo ejemplo .
En verdad, como única limitación a la expedición de

copias, certificaciones y también desgloses, aspecto éste úl:.. 33 Acaso se podrá decir que cuando doy ala impresora la orden para que ela-
timo que expresamente no contempla la norma pero que por bore. dos ejemplares de determinado texto, el que sale primero será el original y
el segundo la copia ? La respuesta negativa se impone, los dos textos son idénti-
las mismas razones de los otros eventos debe quedar cobi- cos. Es que la idea de original y copia, como atrás lo expresé, corresponde a épo-
jado, se estableció la imposibilidad de que lo haga la ofici- cas superadas donde era fácil hacerla distinción por emplearse el papel carbón,
medio de copiar en vías de extinción. Es más, en estricto sentido en materia de lo
na de archivo, cuando el documento se va a destinar a una que se denominan documentos electrónicos el original seria aquello que está gra-
ejecución, es decir cuando reúne los requisit<?s del art. 422 bado en la memoria del computador y los demás serían copias o reproducciones
de ese documento.
de los documentos escritos creados a través de este medio, advertencia que lo que se reseña es igualmente predicable
o los que son fotocopiados pero que a simple vista es difícil de los restantes documentos, ejemplo, los videos o las gra-
distinguirlos del original, la norma también comprende otra baciones de voz.
modalidad de copias cual es la que emplea el método de la
Tal como se advirtió, al ser la prueba documental
transcripción que consiste en. copiar de manera manuscrita
preexistente por haber sido creada con anterioridad, no re-
o mecanográfica lo que consta en documento escrito, 34 sis-
quiere de práctica como acontece con otros medios para
tema poco confiable y obsoleto, que prácticamente ya no se
cuya materialización es obligada tal labor, de manera tal
emplea35 por cuanto la reproducción mecánica por el siste-
que de lo que se trata es de hacerla llegar al expediente o
ma de la fotografía (fotocopias), el escáner o cualquier otro
sea aportarla al mismo, lo que implica incorporarlos debi-
semejante lo ha reemplazado.
damente36 al proceso, fin para el que existen amplias posi-
Es necesario, luego de haber precisado que al expe- bilidades legales de hacerlo.
diente se pueden allegar toda clase de documentos, estu-
En efecto, el aporte de pruebas documentales puede
diar la forma como se aportan al expediente, aspecto que si
ser hecho en las siguientes ocasiones:
bien es cierto es predicable de cualquier documento, desde
el punto de vista práctico toca de manera preponderante con l. Con la demanda, tal como lo señala el art. 84 del
los escritos, de ahí. que hacia ellos, básica pero no exclu- CGP en su numeral 14 al exigir como anexos de ella "Las
sivamente, es que va enfocada la explicación, pero con la pruebas extraprocesales y los documentos que se pretenda
- hacer valer y se encuentren: en poder del demandante."
34 En verdad no es posible la transcripción sino de textos escritos o que cons-
ten en grabaciones de la voz húmana, donde se trata de reproducir de manera fiel
el contenido del documento. Otro tipo de documentos, por ejemplo una fotogra-
2. Con la contestación a la demanda, dado que el nu..;
fía, una radiografía, no admiten esta posibilidad pues describir lo que contienen meral 5 del art. 96 señala que con ella deberán acompañarse
pasa al campo de la opinión de quien lo hace al interpretar el contenido del do-
cumento, relatividad de la que es claro ejemplo las "lecturas" diversas que a una
misma radiografía pueden dar dos médicos expertos en el tema.
35 Pensar en la más humilde y olvidada de nuestras poblaciones donde ni 36 La cualificación "debidamente" es importante, pues el concepto juridico de
siquiera exista una fotocopiadora, máxime si los teléfonos celulares también tie- aportación va más allá de la simple circunstancia física de adjuntarlos al expe-
nen esa función, es bien difícil. No obstante, de hallarse esa extrema situación, diente. Por eso, no se aporta un documento debidamente y, por ende, el juez no
la "transcripción" permite que de manera manuscrita o mecanográfica se copie el lo puede apreciar, si se acompaña con el alegato de conclusión, así físicamente
texto del documento respectivo. entre al expediente.
506 :LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
"los documentos que estén en su poder y que hayan sido "Surge entonces la primera dificultad: siendo el men-
solicitados por.el demandante"." saje de datos un tipo de prueba documental, como allegarse
en su forma original, si en esencia estos documentos no tie-
3. Dentro de los traslados adicionales que se otorgan nen un soporte material?
en ciertos procesos como el verbal, el ejecutivo o el arbitral
cuando se han presentado excepciones perentorias; "Al respecto señala el artículo 8 de la ley 527 de 1999
. . que:
4. En los escritos donde se promueve11 incidEmteso se
da respuesta' a los mismos, tal como loadviert$'! ~1 art. 127 ARTÍCULO 8°. Original. Cuando cualquier norma
d~~ CGP. al indicar que ''si hubiere hechos que ~robar, a la requiera que la información sea presentada y conservada en
petición se acompañará prueba siquiera SU1Ilaria de ellos". su forma original, ese requisito quedará satisfecho con un
mensaje de datos, si:
5. En la diligencia de inspección judicial pórque el
numeral 3 de~ art. 238 del CGP, ya explicado, indica que a) Existe alguna garantía confiable de que se ha con-
durante la inspección judicial podrá el juez, de oficio o a pe- servado la integridad de la información, a partir del momen-
tición "ordenar las pruebas que se relacionen con los hechos to en que se generó por primera vez en su foíma definitiva,
de la inspección". como mensaje de datos o en alguna otra forma;
6. En hÚ; diligencias de interrogatorió de testigos, de b)·De requerirse que la información sea presentada, si
acuerdo con el numeral6 del art. 221 del CGP, evento en el dicha información puede ser mostrada a la persona que se
cual el aporte se realiza por iniciativa del declarante, aspec- deba presentar.
. to ya explicado al analizar esta prueba.
"A su turno el artículo 24 7 del CGP señala:
Con relación al aporte de la prueba documental de
"Serán valorados como mensajes de datos los docu-
mensaje de datos me remito a lo que al respecto comenta la
mentos que hayan sido aportados en el mismo formato en
profesora Adriana López en la ponencia al XXXVIII Con-:-
que fueron generados, enviados, o recibidos, o en algún otro
greso del Instituto Colombiano de Derecho Procesal del año
formato que lo reproduzca con exactitud". ( ... )
2017·en el sentido de que:
"De conformidad con lo señalado en las anteriores liente, la fecha y hora de envío y recepción, es conveniente
normas, para conservar la originalidad del mensaje de da- si se puede de antemano poner a disposición de quien debe
tos se debe aportar en el formato en que fueron generados. valorar el documento estos datos, así como la información
Ello dependerá de donde se encuentra alojado el mensaje del equipo informático de donde procede la comunicación
de datos; si es un correo electrónico si está en Gmail, Ho- aportada.
tmail, Yahoo; en un servidor empresarial o en programas
''No obstante lo anterior, el mensaje de datos también
de computador como Outlook. En el evento de encontrarse
se puede aportar impreso al respectivo trámite o proceso. Se
alojados en los primeros, deben guardarse digitalmente con
señala al respecto por el artículo 10 de la ley 527 de 1999
el encabezado, desde el navegador que se utilice (Explorer,
que:"(... ) En toda actuación administrativa o judicial, no se
Mozilla, Safari, Chrome, Opera, etc.) y guardarlo en forma-
negará eficacia, validez o fuerza obligatoria y probatoria a
to html o php, de acuerdo con la opción que permita.
todo tipo de información en forma de un mensaje de datos,
"En caso de estar el correo en un programa del compu- por el sólo hecho que se trate de un mensaje de datos o en
tador como Outlook se debe guardar escogiendo el formato razón de no haber sido presentado en su forma originaL
msg. para mantener el texto y el encabezado.
"Y el segundo inciso del artículo 247 señala: "La sim-
"Es recomendable que el encabezado y texto del co:.. ple impresión en papel de un mensaje de datos será valorada
rreo sean almacenados igualmente en un formato como de conformidad con las reglas generales de los documentos.
pdf. En cualquier caso, cualquier documento o comunica-
"Si bien la forma ideal y más técnica de aportar ·docu-
ción electrónica correo electrónico, whatsapp, SMS, etc.
mentos electrónicos a un proceso judicial seria a través del
debe aportarse al procedimiento siempre que sea posible,
formato original, tal y como lo señalara el profesor Daniel
en soporte electrónico, copia digital USB, CD, etc. indican-
Peña Valenzuela citado por la sentencia C-604 de 2016 que
do siempre el ordenador o servidor de dónde proceden, en
analizó la exequibilidad del inciso segundo del artículo 24 7,
cada ca~o.
"en el país la mayor parte de la población no tiene acceso a
"Dado que la eventual acreditación de la autenticidad medios tecnológicos que permitan acudir a mecanismos de
de un correo electrónico requiere conocer al menos los si- computación forense, para hacer valer sus pruebas en el ám-
guientes datos: el emisor, el equipo o servidor entrante y sa- bito judicial y arbitral, por lo cual, el legislador optó ((por
510 LAPRUEBADOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 511
referirse al formato especifico del mensaje de datos cuando documento la que se tendrá como cierta, sin perjuicio de
el mismo es impreso ". Con todo, esto no eximiría al juez de que pueda ser impugnado a través de la tacha de falsedad,
apreciar el formato impreso del mensaje electrónico, como que bien puede estar referida únicamente a ese aspecto, por-
garantía constitucional del debido proceso, por lo que la que en veces suele suceder que manteniéndose incólume lo
norma impugnada resultaría ajustada a la Carta." que contiene el documento se altere la fecha del mismo,
falsedad que puede cambiar por entero sus efectos, como
5. LA FECHA CIERTA DE LOS DOCUMENTOS sería, pór ejemplo, modificar la fecha de un testamento para
hacerlo parecer como si fuera el más reciente antes de la
Ante todo, es menester dejar sentado que por fecha
muerte del testador.
cierta respecto de un documento se entiende el día de un
determinado mes y año (incluso, en veces, hasta la hora) En lo que concierne con los documentos privados el
en que el documento se creó, lo que constituye motivo que tema no se regula de igual manera porque si el documen-
otorga mayor certeza no solo entre quienes intervienen en el to privado involucra fecha de otorgamiento ésta es, por esa
mismo sino frente a terceros. sola circunstancia de su indicación, vinculante para quienes
intervienen en su creación37 , más no lo es respecto de terce-
En numerosas ocasiones es de importancia conocer la
ros, por cuanto en lo que con ellos concierne se debe atender
fecha de otorgamiento de un documento, en especial para
a lo señalado en el mismo art. 253 que procedo a explicar.
efectos de su eventual oponibilidad frente a terceros o, in-
cluso para fines de demostrar su falsedad, circunstancia que, Ante todo, es necesario resaltar que cuando la norma
en tratándose de toda clase de documentos regula el art. 253 se refiere a que se tomará como fecha cierta " el fallecimien-
del CGP al consagrar que: "La fecha cierta del documento to de alguno de los que lo han firmado" 38 esta posibilidad
público es la que aparece en su texto. La del documento es aplicable únicamente a falta de las otras señaladas en la
privado se cuenta respecto de terceros desde que haya ocu-
37 Sin que implique violación de la ley penal unos contratantes pueden pasar a
rrido un hecho que le permita al juez tener certeza de su escrito su convenio con fecha posterior a su celebración y acuerdo consensual y
existencia, como su inscripción en un registro público, su colocar en el escrito la misma y no la del día en que se hizo la elaboración escrita,
aportación a un proceso o el fallecimiento de alguno de los lo que es vinculante entre ellos, pero no frente a terceros.
que lo han firmado.", de manera tal que en lo que con los 38 Se cumple aquí la anotación referente a que las regulaciones legales tien-
den a circunscribirse a los documentos escritos, pero dejo claro que la dispósi-
documentos públicos respecta será la fecha señalada en el ción se aplica a cualquier clase de documentos.
LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
misma norma, porque si el documento se inscribió en un exista prueba en contrario que permita tomarlo tan solo de
registro público, se autenticó ante un notario, se aportó a un manera parcial, regla de la indivisibilidad que es similar a la
proceso o tomó nota del mismo un funcionario público en su explicada con ocasión de la confesión.
carácter de tal (ejemplo se pagó el impuesto de timbre y se
Un ejemplo ilustra lo anterior: si se presenta un docu-
dejó constancia del hecho en el documento), o ante el juez
mento en el cual se consigna que se vende un·bien y que el
se han acreditado hechos que le permiten adquirir certeza
valor se paga en tres,contados, de los cuales se declara reci-
acerca de la fecha de su existencia, no será la fecha de la
bido el primero, se asume que el mismo está cancelado, así
muerte de uno de los otorgantes la que se tendrá como cierta
en la realidad no se hubiera efectuado el abono, salvo que
en presencia de alguna de las circunstancias advertidas, sino
con otros medios probatorios se llegue a demostrar que ese
la que realmente quede establecida, pues esta posibilidad primer pago no se efectuó. 39
obra únicamente en defecto de las restantes.
También como aspecto adicionalpara poder evaluar la
6. VALORACIÓN DE LA PRUEBA prueba documental; señala el art. 251 ya explicado, que si
DOCUMENTAL los documentos se hallan en un idioma extranjero es nece-
sario que se hallen traducidos porque: "Para que los docu-
A más de lo dispuesto por el artículo 176 del CGP, nor- mentos extendidos en idioma distinto del castellano puedan
ma general acerca de la apreciación de las pruebas también apreciarse como prueba, se requiere que obren en el proceso
aplicable a la documental, existen algunas disposiciones con su correspondiente traducción efectuada por el Ministe-
adicionales en este campo y es así como el art. 250 se refiere rio de Relaciones Exteriores, por un intérprete oficial o por
a la "indivisibilidad y alcance probatorio del documento", traductor designado por el juez; en los dos primeros casos
para indicar que "La prueba que resulte de los documen-
tos públicos y privados es indivisible, y comprende aun lo 39 Existen especiales circunstancias en donde la prueba en contrario acerca de
lo que señala el documento cónsiste exclusivamente en la aseveración de quien
meramente enunciativo siempre que tenga relación directa
lo presenta acerca de que lo en él consignado no coincide con la realidad.. Es el
con lo dispositivo del acto o contrato", con lo cual se quie- caso del art. 378 del CGP., en donde se indica respecto del proceso de entrega
re significar que el análisis del documento debe ser hecho del tradente al adquirente: "A la demanda se acompañará copia de la escritura
públic~ registrada, en que conste la respectiva obligación con calidad de exigi-
en su integridad y cuando se trate de alguno con contenido ble, y si en ella apareciere haberse cumplido, el demandante deberá afirmar bajo
declarativo se estará a lo que de él se establezca, salvo que juramento, que se considerará prestado por la presentación de la demanda, que la
' entrega no se ha efectuado."
la traducción y su original podrán ser presentados directa- ejemplo se halla parcialmente borrada o debido a interferen-
mente". cias que se dieron al grabar o mala modulación de las pala-
bras, no se entiende alguna expresión o no es nítida cierta
En disposición que estimo innecesaria por lo obvia, el
rmagen.
art. 252 del CGP señala como regla especial en materia de
interpretación y crítica de la pruyba documental que "los Pasando a otro aspecto de la valoración de la prueba
documentos rotos, raspados o parcialmente destruidos se documental, es menester recordar ·que el artículo 256 del
apreciarán de acuerdo con las reglas de la sana crítica; las CGP señala que "La falta del documento que la ley exija
partes enmendadas·· o interlineadas se desecharán;, a menos como solemnidad para la existencia o validez de un acto o
que las hubiere salvado bajo su firma quien suscribió o au- contrato no podrá suplirse con otra prueba", de manera tal
torizó el documento." que no podrá otorgarse valor probatorio alguno a prueba
documental diversa de la que para demostrar ciertos actos o
Este último aspecto requiere de una precisión· y es la
contratos exige específicamente exige la ley.
de que no puede ser aplicada la norma de la manera automá-
tica como parece sugerirlo la misma, caso de que las partes Así, por ejemplo, para acreditar todo lo que concier-
enmendadas o interlineadas no estuvieren salvadas· con la ne con transferencias o gravámenes respecto de bienes in-
firma de quien creó el documento, pues no se trata de des.., muebles, sólo se admite como prueba la escritura pública
echar esas modificaciones por la única circunstancia de no registrada y si no existe .el documento que cumpla con esas
estar salvadas con la firma, porque si por otros medios pro'" formalidades no se podrá tener como establecido el negocio
batorios. se estableció que correspondían con la realidad, se jurídico respectivo; como tampoco, para citar otro ejemplo,
estará a lo que ellas acrediten, como sucedería, por ejemplo se podrá demostrar la constitución de una fiducia mercantil
si quien otorgó el documento acepta en el interrogatorio de sin la escritura pública tal como lo previene el art. 1228 del
parte que las modificaciones correspo!ld.eticonlo querido. , C. de Co., la que, además, según la naturaleza de los bienes
. . . además deberá estar registrada.
· En este evento la, norma se predica de los documen-
tos escritos pero, por interpretación extensiva lo· podrá ser Cuestión por entero diferente es la prevista en el art.
tambié!l de las grabaciones magnetofónicas o de los docu- 248 del CGP, en el que se indica que "Cuando la ley exija la
mentos electrónicos cuando presenten similares problemas, inscripción de un documento en un registro público, la copia
LA PRUEBA DOCUMENTAL HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO
que se aduzca como prueba deberá llevar la nota de haberse lo que a declaraciones que se refieran al negocio jurídico
efectuado aquella o certificación anexa sobre la misma. Si cuya solemnidad no se cumplió, pero puede tener en consi-
no existiere dicha inscripción la copia solo producirá efec- deración el documento.
tos probatorios entre los otorgantes y sus causahabientes" ·
En este orden de ideas, así se diga que se vendió no
La expresión final de la norma que señala: "Si no será el comprador el nuevo propietario, ni el vendedor es-
existiere dicha inscripción, la copia sólo producirá efectos tará obligado a entregar el bien, pero si existirán todas las
probatorios entre los otorgantes y sus causahabientes", re- acciones indemnizatorias pertinentes, aún las de carácter
quiere de especial puntualización debido a que la referencia ejecutivo que pueden estructurarse en caso como estos fren-
: ¡• atinente. a la inexistencia de la inscripción es equivocada te al incúmplimiento.
puesto que si la misma no se ha dado, deberá realizarse por
el interesado, de donde surge lo impropio de referirse a la no 6.1. La valoración de los libros de comercio
existencia de la inscripción, cuando la circunstancia que se
quiso contemplar es la de imposibilidad de cumplirla. El Código de Comercio contiene una prolija regula-
ción de lo que concierne con lo que denomina "Libros y
En efecto, bien puede suceder que cuando el documen- Papeles del Comerciante" y es así como destina para tal fin
to llega al registro, no es viable surtirlo debido a que se pre- los artículos 48 a 74 del mismo y pone de presente en el
sentan una serie de circunstancias que lo impiden, ejemplo, art. 48 que: "Todo comerciante conformará su contabilidad,
está vigente un embargo o se efectuó registro anterior que libros, registros contables, inventarios y estados financieros
impide el que ahora se quiere realizar, de modo que ante la en general, a las disposiciones de este Código y demás nor-
imposibilidad de registrar no puede el juez derivar conse- mas sobre la materia. Dichas normas podrán autorizar el uso
·cuencias jurídicas de ninguna índole si el negocio jurídico de sistemas que, como lamicrofilmación, faciliten la guarda
es de aquellos que exige como formalidad ad substantiam de su archivo y correspondencia. Asimismo será permitida
actus el registro, de donde se infiere lo relativo de la expre- la utilización de otros procedimientos de reconocido va-
sión final "Si no existiere dicha inscripción, la copia sólo lor técnico-contable, con el fin de asentar sus operaciones,
producirá efectos probatorios entre los otorgantes y sus cau- siempre que facilite el conocimiento y prueba de la historia
sahabientes", porque en él evento que se.explica ni siquiera clara, completa y fidedigna de los asientos individuales y
genera efectos eri.tré los otorgantes y sus causahabientes, en el estado general de los negocios."; adiciona en el art. 49
que "Para los efectos legales, cuando se haga referencia a En este orden de ideas, el Código de Comercio espe-
los libros de comercio, se entenderán por tales los que de- cíficamente destinó los artículos 68 a 74 para regular lo ati-
termine la ley como obligatorios y los auxiliares necesarios nente a la "eficacia probatoria de los libros y papeles de
para el completo entendimiento de aquéllos." y dispone en comercio'', disposiciones todas que fueron expresamente
el art. 57 unas prohibicionés respecto de la forma como se derogadas por el literal e) del art. 626 del CGP, estatuto que,
deben llevar esos documentos tales como: "1) Alterar en los no obstante, en buena parte las repite, pues se consideró
asientos el orden o la fecha de las operaciones a que éstos más técnico involucradas dentro del CGP por ser normas de
se refieren, 2).Dejar espacios·que faciliten intercalaciones o contenido probatorio y evitar así una doble reglamentación,
adiciones en el texto de los asientos o a continuación de los como tal superflua y fuente d~ discusiones.
mismos, 3) Hacer interlineaciones, raspaduras o correccio-
.Es así como el art. 264 del CGP, al recoger lo que seña-
nes en los asientos. Cualquier error u omisión se salvará con
un nuevo asiento en la fecha en que se advirtiere; 4) Borrar laban los derogados artículos 68, 69, 70, 71 y 72 del Código
deComercio·regulala materia, de modo que paso a ocupar-
o tachar en todo o en parte los asientos, y 5) Arrancar hojas,
me de los lineamientos centrales de dicha disposición y es
alterar el orden de las mismas o.mutilar los libros."
así como40 indica en el incisoprimero que: "Los libros y
En el art. 58 establece las sanciones por la violación papeles de comercio constituyen plena prueba en las cues-
a las reglas que señalán como se deben llevar los libros y tiones mercantiles que los comerciantes debatan entre sí.",
papeles del comerciante y dentro de ellas se advierte, sin y destina los restantes a señalar una serie de pautas para
pe:tjuicio de las acciones penales y multas, la de que: "Los efectos de su valoración tanto si se trata de asuntos entre
libros en los que se cometan dichas irregularidades carece- comerciantes· o con personasque no tienen ese carácter.
rán, además, de todo valor legal como prueba en favor del
40 Esa derogatoria de las normas del C. de Comercio no impide llamar la
éomerciante que los lleve~", orientación que se reitera en el atención acéi:'ca de la vigencia que mantienen jurisprudencias e interpretaciones
art. 59 al disponer que: "Entre los asientos de los libros y respecto de dichas normas, debido a que la esencia de ellas se recoge en el CGP.
Basta, a manera de ejemplo, destacar que el art. 68 del C. de Co derogado dis-
los comprobantes de las cuentas, existirá la debida corres-
ponía: "ARTÍCULO 68. VALIDEZ LIBROS Y PAPELES DE COMERCIO Los
pondencia, so pena de que carezcan de eficacia probatoria libros y papeles de comercio constituirán plena prueba en las cuestiones mercan-
en favor del comerciante obligado a llevarlos." tilés qúe los comerciantes debatan entre sí, judiCial o extrajudicialmente.", y el
art. 264 en el inciso primero señala: "Los libros y papeles de comercio consti-
tuirán plena prueba elllas cuestiones mercantiles que los comerciantes debatan
entre sí"
De especial interés es lo indicado en el inciso cuarto cuenta que los libros y papeles de comercio constituyen una
del art. 264 en el sentido de que: "La fe debida a los libros es confesión;
indivisible. En consecuencia, la parte que acepte en lo favo- "3. Si los libros de una de las partes no están ajustados
rable los libros de su adversario, estará obligada a pasar por a la ley, se decidirá conforme a los de la contraparte que
todas las enunciaciones peijudiciales que ellos contengan, los lleve debidamente, si aquélla no aduce plena prueba que
si .se ajustan a las prescripciones legales y no se comprueba destruya o desvirt:Ó.e el contenido de tales libros;
fraude.", norma que se aplica en todos los casos, es decir
aun con no comerciantes. "4. Si los libros de ambas partes no se ajustan a las
prescripciones legales, se prescindirá totalmente de ellos y
Igualmente lo es el inciso sexto al prescribir que: "Al sólo se tomarán en cuenta las demás pruebas allegadas al
comerciante no se le admitirá prueba que tienda a desvir-
JUICIO, y
tuar lo que resultare de sus libros.", porque admitirlo sería
tanto como auspiciar que las inexactitudes o aún los fraudes "5. Si una-de las partes lleva libros ajustados a la ley y
del comerciante en su contabilidad podrían surtir efectos y la otra no los lleva, los oculta o no los presenta, se decidirá
además es un poderoso ácicate para llevar debidamente su conforme a los de aquélla, sin admitir prueba en contrario.
contabilidad.
"Con todo, si una parte ofrece estar a lo que conste
Finalmente,. el art. 264 imparte una serie de reglas que en los libros y papeles de la otra, se decidirá conforme a
debe observar el juez en orden a· dirimir controversias entre ellos.", inciso este final que consagra una modalidad de ju-
comerciantes, cuando es posible hacerlo de acuerdo con ramento decisorio;
"sus libros y papeles", observando las siguientes pautas:
Es de advertir. que no es extraña la confusión de con-
"l. Si los libros de am.bas partes están ajustados a las siderar que siempre que se trata de procesos donde intervie-
prescripciones legales y concuerdan entre sí, se decidirá nen comerciantes operan las reglas especiales antes mencio-
. .
conforme al contenido de sus asientos; nadas, olvidándose que la ley hace mención a "los procesos
entre comerciantes", es decir en razón de su actividad usual
"2. Si los libros de ambas partes· se ajustan a la ley,
y propia del ejercicio de su objeto social.
pero sus asientos no concuerdan, se decidirá teniendo en
Es por eso que si el proceso es de otra índole, ejemplo de avanzada enlo que a regulación legal de esta especie de
se trata de un asunto meramente civil como puede ser el pruebaconcieme,42 de donde surge la necesidad de realizar
caso de un comerciante que demande a otro comerciante por algunas otras referencias a la misma en lo que toca con el
el hecho de que el último le ocasionó pe~uicios derivados aspecto probatorio, porque como bien lo advierte el profe-
de una actividad extramercantil, ejemplo por contaminación sor Ernesto Rengifo43 "todo ese impresionante desarrollo de
ambiental o por los daños que a bienes de U1lo'de ellos oca-
panorama más claro sobre la utilización de la prueba por mensaje de datos, espe-
sionó un empleado del otro, no pueden ser aplicadas con la cialmente en la modalidad de correo electrónico, su naturaleza jurídica, la forma
connotación aludida las normas en mención. como debe ser incorporada a uil'proceso, y lo más importante, los mecanismo
de contradicción de la misma y su valoración por parte del juez. No obstante, se
presentan vacíos frente a la prueba de mensaje de datos originada en otras tecno-
7. ANOTACIONES ADICIONALES ACERCA DEL logías, cada vez de mayor utilización."
DOCUMENTO ELECTRÓNICO 42 ·La enumeración que realiza el art. 243 del CGP expresamente recoge como
una modalidad de documentos los"inensajes de datos" ..
Ya analice lo concerniente con el tema de la aporta-
43 RENGIFO GARCÍA Ernesto, artículo denominado Comercio electróÍ1ico,
ción del documento electrónico, ahora me ocupare de otros documento electrónico y seguridadjurídica. Versión actualizada y ampliada del
aspectos concernientes con su regulación prevista en la ley primero que fue publicado en las Memorias de las Primeras Jornadas Interna-
527 de agosto 18 de 1999 "Por medio de la cual se define y cionales de Derecho Notarial en homenaje a Manuel Cubides Romero, Bogotá,
Universidad Externado de Colombia, 1998, págs. 257 a 289. Pone de presente
reglamenta el acceso y uso de los mensajes de datos, del co- el artículo que si bien no de manera sistemática, si existen cercanos anteceden-
mercio electróniCo y de las firmas digitales", que introdujo tes legales referidos a esta clase de prueba documental cuando comenta: "En
esa concepción funcional se ubica también la ley del libro (Ley 98 del 20 de
numerosas novedades en el tratamiento de la prueba docu- diciembre de 1993), la cual en su artículo segundo, equipara las publicaciones
mental.electrónica41 y colocó nuestro país en una posición tradicionales a las realizadas mediante medios electromagnéticos: "Para los fines
de la presente Ley se consideran libros, revistas, folletos, coleccionables seria-
Ai LOPEZ MARTINEZ Adriana, Desarrollo de la prueba por mensaje de dos, o publicaciones de carácter científico o cultural, los editados, producidos e
datos y nuevas tecnologías, ponencia para el XXJCVIII Congreso del Instituto impresos ;en la República de Colombia, de autor nacional o extranjero, en base
Colombiano de Derecho Procesal, Cartagena, 2017, quien advierte que si bien papel o publicados en medios electro-magnéticos". Y agrega que: "Una prueba
en Colombia, desde la existencia del CPC se abrió espacio para admitir como fehaciente del reconocimiento del documento electrónico (validez y eficacia) en
prueba las evidencias digitales dentro de la amplia definición que de la prueba la legislación nacional nos la brinda la Ley Estatutaria de la Administración de
documental se acogió, dicha regulación vino a ser más clara con)a expedición Justicia cuando en su artículo 95 dispone: "Tecnología al servicio de la Adminis-
desde 1999 de la ley 527, conocida como ley de comercio electrónico: Esta ley, tración de Justicia. El Consejo Superior de la Judicatura debe propender por la
quizás demasiado avanzada para la ép-dca, le dio un reconocimiento jurídico a la incorporación de tecnología de avanzada al servicio de la administración de jus-
prueba por mensaje de datos, que sumada con la nueva regulación que sobre la ticia. Esta acéióri se enfocará principalmente a mejorar la práctica de las pruebas,
materia introdujo el CGP, y el importante desarrollo jurisprudencia!, dan hoy un la formación, conservación y reproducción de los expedientes, la comunicación
las tecnologías de la información y de la comunicación ha los títulos valores); en el derecho internacional privado Gu-
terminado por afectar las diferentes áreas del derecho tra.,. risdicción aplicable frente a un negocio celebrado en la red
dicional: en el derecho civil (identidad virtual, derecho a la intemet o un delito cometido en la misma); en la propiedad
intimidad, manifestación de la voluntad); en el derecho la- intelectual (el•derecho de acceso quizá será más.importante
boral (el teletrabajo y las migraciones que éste produce); en que el derecho de reproducción)."
el derecho comercial (medios de pago eleGtrónJc::os, juntas
de socios virtUales, intercambio electrónico de datos, publi:.. La ley 527 de 1999 es terminante es asignar valor pro-
ciclad comparativil., efectos de los co,ntratos); en el derecho batorio a los denominados mensajes de datos (emails para
penal. (la consagración de tipos penales sancionatorios de citar el conocido anglicismo) al señalar en el art. 5 que ''No
los delitos informáticos,pomografia virtual); en el derecho se negarán efectos jurídicos,. validez o fuerza obligatoria a
político (formas de democracia directa); en el derecho pro- todo tipo de información por la sola razón de que esté en
batorio (la validez del doeqmento electrónico y de la firma forma de mensaje de datos", 44 agregando el inciso segundo
digital); en el derecho bancario (la transferencia electrónica del art. 1Oque: "En toda actuación administrativa o judicial,
de fondos); en el derecho bursátil (la desmaterialización de no se negará eficacia,·validez o fuerza obligatoria y proba-
toria a todo tipo de información en forma de un mensaje
entre los despachos y a garantizar el funcionamiento. razonable. del sistema de de datos, por el sólo hecho que se trate de un mensaje de
información. Los juzgados, tribunales y corporaciones judiciales podrán utilizar
cualesquier medios, técnicos, electrónicos, informáticos y telemáticos, para el datos o en razón de no haber sido presentado en su forma
cumplimiento de. sus funciones". Menciona "La ley 223 del 20 de diciembre de original".
1995, artículo 37, eleva la factura electrónica a la categoría de factura de venta".
Y el 616-1 ·del Estatuto Tributario. donde se indica que "La factura de venta o do-
Adiciona el artículo 6 que "Cuando cualquier· norma
cumento equivalente se.expedirá en las operaciones que se. realicen con comer-
ciantes, importadores o prestadores de servicios o en las ventas a consumidores requiera que la información conste por escrito, ese requisito
finales. Son documentos equivalentes a la factura de venta: El tiquete de máquina quedará satisfecho con un mensaje de datos, si la informa-
registradora, la boleta de ingreso a espectáculos públicos, la factura electrónica
y los demás que señale el Gobierno Nacional".También se reseña "El decreto ción que"éste contiene es accesible para su posterior con-
1094 del21 de junio de 1996, el Gobierno Nacional reglamentó la utilización de sulta", con lo cual asimila el medio a la prueba documental
la factura electrónica." Y menciona que "Mediante circular del 14 de. mayo de
1997 expedida por la Secretaría Jurídica de la Presidencia. de la República, se 44 Para.erradicar cualquier duda, el. art, 1Ode la ley 527 de 1999 señala: "Ad-
determina que el derecho de petición de los ciudadanos que se realice mediante misibilidad y fuerza probatoria de los mensajes de datos. Los mensajes de datos
el uso de las modernas herramientas tecnológicas (internet, por ejemplo), debe serán admisibles como medios de prueba y su.fuerza probatoria es la otorgada en
ser asumido como si fuese una petición deJa que trata el artículo 23 de la Carta las disposiciones del capítulo VIII del título XIII, sección tercera, libro segundo
Política". · del Código de Procédirniento Civil.
LA PRUEBA DOCUMENTAL• HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 527
escrita, no porque se identifique; dado. que intrínsecamente nicado el mensaje, la confiabilidad en la forma en que se
son diferentes, sino debido a que lo usual es que el mensaje haya conservado la integridad de la información, la forma
electrónico se materialice en un escrito, cual es el que surge en la que se identifique a su iniciador y cualquier otro factor
de la impresión del documento existente en.la memoria del pertinente".
computador o de que en exhibición el juez mire Ja pantalla
N o quiero culminar esta somera reseña al documento
y deje constancia de lo que en ella aparece.
electrónico sin antes, por coincidir plenamente con lo que
En verdad lo que podríamos denominar el original del de años atrás he pregonado, destacar lo que el profesor Ren-
documento corresponde a lo que se halla grabado en la me- gifo; en el artículo mencionado, advierte en materia de lo
moria del computádor y, en exégesis pura, sería necesario que es la actitud para admitir las innovaciones, en un país
aportar al proceso el aparato, lo que a todas luces es una tan conservador como el nuestro y en especial, en el más tra-
extravagancia sin sentido. No obstante como lo que con- dicionalista de todos sus estamentos, el judicial: "Lo cierto
tiene· esa memoria se exterioriza bien en· una pantalla, ora es que siempre ha habido desconfianza frente a lo nuevo.
mediante· su impresión escrita, resulta claro que podrá to- Cuando se descubrió la escritura se dijo que ese nuevo ins-
marse nota de la existencia del documento e incorporarlo al trumento de comprensión del mundo, iba a acabar con la
proceso mediante el escrito resultado de la labor de impre- congénita facultad de recordación y memoria que posee el
sión o, así no sea la foíma más práctica, en una inspección hombre. Cuando apareció la fotografía los impresionistas
judicial mirando el juez lo que muestra la pantalla y dejando franceses la cuestionaron porque ellos consideraron que era
las constancias del contenido del mismo. solo mediante la pintura que se podía reflejar la realidad.
Cuando apareció ·la .fotocopia nos podremos imagiÍlar los
Adicionalmente, el artículo 11 de la ley establece el mares de tintarque se vertieron para cuestionar o aceptar su
criterio para valorar probatoriamente un mensaje de datos, validezprobatoria; 45 lo mismo seguramente sucedió respec-
al mencionar que "Para la valoración de la fuerza probatoria to de las grabaciones sonoras y visuales.
de los mensajes de datos a que se refiere esta ley, se tendrán
en cuenta las reglas de la sana crítica y demás criterios reco-
nocidos légalmen.te para la apreciación de las pruebas. Por
consiguiente habrán de tenerse en cuenta: la confiabilidad 45 Lo grave es que esos mares de tinta respecto de la validez de la fotocopia
siguen corriendo, pues la mentalidad anquilosada: de muchos no ha podido asi-
en la forma· en la que se haya generado, archivado o comu- milar que cumple las mismas funciones que antaño tuvo el papei carbón.
528 LA PRUEBA DOCUMENTAL , ' HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO
"Hoy, en una cultura dominada por la presencia del pa- por medio de un mensaje de datos. No se negará validez o
pel, la desconfianza está dirigida al documento electrónico, fuerza obligatoria a una manifestación de voluntad u otra
pero· al final de cuentas se terminará aceptando la coexis- dedaracióh por la sola razón ele haberse hecho en la forma
tencia de lo escrito en soporte material con lo expresado de mensaje' de' datos".
mediante impulsos electrónicos, así como coexisten, por
ejeniplo,•hi pintlin1 y hí.'fotogn1fia". , Es más, el avance tecnológico en estas materias permi-
te establecer una muy confiable memoria de lo que se inter-
Deben,-ehtonces' prepararse y sobre todo.actualizar- cambia a través .de los cor_reos .electrónicos y:no es cues-
se permanentemente •jueces y abogados en: los aspectos tión sencilla su alteración, máxime si se tiene en cuenta que
esenciales de las nuevas técnicas, de manera que con el existe un doble control dadas las·constancias que quedan en
conocimiento adecuado, no se trata de_ volverlos expertos el-aparato emisor y eLreceptor._
en_ informática, pero si conocer sus bases esenciales pue-
Si además se considera que el CGP en el inciso final
dan desarrollar una-mejor labor en la crítica probatoria del
del art. 244 señala que: "Lo documentos enforma de men-
documento electrónico,46 máxime en una época donde ·las
saje dé datos47 se presumen auténticos", no queda duda al-
más comunes transacciones Se realizan por este' medio,· no
~na acerca de la cabal .regulación de esta nueva modalidad
sólo las de ,fas grandes empresas incluso para pagan la nó-
de prueba documental.
mina mensual, sino las de nivel tan familiar-como elpago
de los servicios públicos domiciliarios o· las pensiones del
colegio, lo cual paulatinamente llevará a que desaparezca
el tradicional recibo de pago que se reemplaza por una cla-
ve numérica que acredita el abono respectivo, aspectos que
igualmente se reflejan en el campo de la· contratación .de 47 La ley 527 de 1999 trae una propia definición del mensaje de datos al se-
manera tal que el art.14 de laley 527 de 1999 señala que: ñalar que es: "La información generada, enviada, recibida, almacenada o comu-
"En la formación del contrato, salvo acuerdo expreso entre nicada por medios electrónicos, ópticos o similares, como pudieran ser, entre
otros, el Intercambio Electrónico.de Datos (EDn, Internet, el correo electrónico,
las partes, la oferta y su aceptación podrán ser expresadas el telegrama~ el téleX: o el telefaX:." Si bien la forma de mensaje de datos más
conocida es el correo electrónico, la definición que trajo la ley dejó abierto dicho
46 PEÑA Daniel; Aspectos legales de internet y del comercio electrónico, Du- concepto, a cualquier tipo de información que se obtenga por cualquier medio
pre Editores, ,Bogotá, 2001, interesante y novedosa monografía que permite un análogo de_ comunicaéión, presente o futuro, como serían los mensajes de texto
básico conocimiento acerca de estos nuevos temas,. cuya lectura recomiendo. SMS, chat~ páginas de inteÍTI:et, redés sociales, whatsapp; entre otros. - · ·.
8. LA ACCIÓN EXIllBITORIA se ordene su exhibición.", con lo cual se establece que la

exhibición en principio es viable respecto de todo tipo de
Se ha explicado que la parte que tiene en su poder prue-
documentos, tanto privados como públicos, pero analizado
bas documentales debe aportarlas preponderantemente con
a fondo el punto asevero que respecto de los documentos
la demanda o su contestación, pero también lo puede hacer
públicos que reposen en las oficinas públicas no es viable su
dentro de las· otras varias oportunidades ya analizadas; em-
exhibición, pertinente eso sí, cuando ese documento público
pero, está en imposibilidad de hacerlo respecto de los docu-
está en poder de otra parte o de un tercero.
mentos· cuya existencia conoce y sabe están en poder de la
otra parte o de terceros, de manera que como herramientas En efecto, si el documento que preciso está en una ofi-
para que para que se puedan llevar al proceso, ·se destinan cina pública debo procurarlo mediante solitud a·la misma
los artículos 265 a 267 del CGP a regular este aspecto, re- y si no me es posible, demostrando que lo trate de obtener
glamentación que, como se verá, sigue siendo en extremo mediante derecho de petición, obtenerlo por oficio que debe
formalista, lo que propicia el desarrolló de la exégesis mal remitir el juez.
entendida para efectos de negar la exhibición por no estar
cumplidas algunas i111:1ecesarias ritualidades, de manera que Empero, de no hallarse en la dependencia pública en
mientras rija tan casuística normatividad se aconseja aco- la que debería reposar, o no resulte posible adjuntar copia
gerse estrictamente a la regulación, para evitar sorpresas, del mismo solicitada de manera directa ante la entidad que
pues un síntoma de desconocimiento de la ley es el apego supuestamente conserva el documento, pero no lo encuentra
a las más recalcitrantes formalidades perdiendo el norte del o desapareció de sus archivos, pero se sabe que la otra parte
objetivo perseguido por la norma, al amparo de la seguridad o un tercero tiene el mismo o una copia, puedo emplear la
que. genera el apoyo en la exégesis mal entendida. acción exhibitoria residual.
Un ejemplo ilustra lo anterior: solicito a una notaría

8.1. Procedencia de la exhibición copia de escritura pública que allí se otorgó, pero resulta
El artículo 265del CGP dispone én el inciso prime- que la misma no se encontró en el protocolo; empero, sé que
ro ·que "La parte que pretenda utiÍizar documentos o cosas una copia de ella la tiene la otra parte o un tercero de ahí que
muebles que se hallen en poder de otra parte o de un tercero, pueda solicitar su exhibición.
deberá soliCitar, en la oportunidad para pedir .pruebas,· que
Con~ relación a los documentos en poder de la otra par- el mecanismo que explico, ejercer en subsidio de la presen-
te advierto que existe otra posibilidad para lograr su apor- tación de los documentos en la forma advertida, la acción
tación,.sin necesidad de emplear la acción exhibitoria que exhibitoria, que si tiene plasmadas unas drásticas sanciones
en estos eventos es residual y únicamente en casos excep- en caso de que quien debe exhibir se niegue sin fundamento
cionales debería emplearse, ·cual es la prevista en el art. 82 legal a hacerlo.
numeral 6° del CGP que establece como uno de los requi-
sitos de la demanda "La petición· de las pruebas que se pre'" Se debe tener presente que, tal como lo señala el art.
tenda .hacer valer, con indicación de los. documentos que 265 elel. CGP, poc:l:fá tªmbién pedirse la eXhibición de cosas
el demandado tiene en su poder, pan:t que éste los aporte.", muebles que la parle interesacia pretenda aducir como prue-
circunstancia que a su vez está corroborada en el art. 96 ba, debiéndose entender que se trata de cosas muebles que
numeral 5 del CGP que señala que: "A la contesfación . de no reúnan los requisitos para ser documentos, por lo que
la Clemanda deberá acompañar~e el poder de quien la sus- considero que en este caso el código incurre en un error
criba a nombre del demandado, la prueba de su existenCia y debido a que para los fines previstos respecto de cosas mue-
representación; si a ello hubiere lugar, los ciocumentos que bles tanto de las partes como de terceros, se obtiene la fina'"
estén en su poder y que hayan sido solicitados por elde1Uan- lidad a través de la diligencia de inspección judicial, con lo
dante, o la manifestación de que no los tiene, y las pruébas que quedan vigentes las dos posibilidades para acceder a las
que pretenda hacer valer." · cosas muebles.
. .
Se plantea así un interesante interrogante cual es el de 8.2. Formalidades y trámite de la exhibición
que cuando el d~mandante conoce los document~s que tiene
el demandado en su poder, debe relacionarlos de ·manerá El artícul9 266 del CGP en su inciso primero seña-
concreta.con el fin de que este los presente·y deigual mala que: "Quien pida la exhibición expresará los hechos que
ner.aJo puede hac~r el demandado, lo que hace innecesario pretende demostrar y deberá afirmar que el documento o la
solicitar la exhibición respecto de la otra parte. cosa se encuentran en poder de la persona llamada a e:xhi;..
birlos, su clase y la relación que tenga con aquellos hechos.
Empero,·· si esto no sucede porque la otra parte no los Si la solicitud reúne los anteriores requisitos el juez orde-
presenta, no está prevista ninguna. consecuencia por sú pro- nará que se realice la exhibición en la respectiva audiencia
ceder omisivo, de manera que recomiendo a más de utilizar y señalará la forma en que deba hacerse)', observándose al
rompe la innecesaria formalidad de aseverar que el docu- en la que señalé que además era necesario el telegrama, lo
mento o la cosa lo tiene la persona respecto de la cual se que no es cierto.
solicita la exhibición, aspecto por entero de sobra porque
es obvio que el solicitar la diligencia da por sentado que Agrega el inciso tercero del art. 266 que: "Presenta-
está en poder de quien debe exhibirlo, al igual que dar una do el documento el juez lo hará transcribir o reproducir, a
serie d~ explicaciones acerca de la clase de documento y su menos que quien lo exhiba permita que se incorpore al ex-
relación con los hechos que se quieren probar, circúnstancia pediente. De la misma manera procederá cuando se exhiba
que enla práctica se cumple de manera general, pero que si espontáneamente un documento. Si se trata de cosa distinta
se deja de consignar lleva a que se niegue la exhibición por de documento el juez ordenará elaborar una representación
no estar "observados los requisitos de ley". fisica mediante fotografías, video grabación o cualquier otro
medio idóneo."
Lo esencial en la solicitud de exhibición es precisar
"los hechos que pretende demostrar", pues es respecto de 8.3. La oposición a la exhibición
ellos que el art. 267 deriva una serie de importantes con-
secuencias probatorias caso de que no se exhiban sin justa De conformidad con el artículo 267 del CGP, dentro
causa admitida por el juez. del término de ejecutoria del auto que decreta la exhibición
la parte respecto de la cual se solicita puede oponerse a rea-
El auto que decreta la exhibición se notifica por es- lizarla alegando derecho de reserva, lo que debe fundamen-
tado si es respecto de la otra parte o de otra parte que ya tar o, simplemente, expresando que el documento no reposa
interviene dentro del proceso (llamado en garantía, tercero en su poder, circunstancia esta última que por ser un típico
excluyente), mientras que si se trata de sujeto por entero caso de negación indefinida releva de prueba y radica la de-
ajeno al mismo, se debe hacer la notificación por aviso tal mostración de lo contrario en quien solicita la exhibición,
como lo indica el inciso segundo del art. 266; la razón es de manera que si se guarda silencio se asume que acepta
sencilla: la parte tiene el deber de vigilar la incidencia del exhibirlo.
proceso y por eso es suficiente el estado; respecto del terce-
ro por ser ajeno al proceso no es predicable lo anterior y es Si se presenta la oposición a exhibir y el juez encuen-
por ello que debe darse la notificación por aviso, formalidad tra que los motivos aducidos por la parte llamada a exhibir
respecto de la cual corrijo lo señalado en la pasada edición no son justificados, puede tener "por ciertos los hechos que
quien pidió la exhibición se proponía probar, salvo cuan- La exhibición debe llevarse a efecto de manera prefe-
do tales hechos no admitan prueba de confesión, caso en el rente en las instalaciones del juzgado pues debe propender-
cual la oposición se apreciará como indicio en contra del se por evitar todo lo que contribuya a innecesarios despla-
opositor", lo que igualmente aplicará si no existió oposición zamientos del juez, porque es menester erradicar la idea de
a la exhibición y en la fecha fijada no se cumple con la mis- que la exhibición debe ser efectuada necesariamente den-
ma, "salvo que dentro de los tres días siguientes a la fecha tro de una inspección judicial, posibilidad éliminada por el
señalada para la diligencia pruebe, siquiera sumariamente, CGP e igualmente considero que no es perentoria la apli-
causa justificativa de su renuencia y exhiba el documento en cación del art. 66 del C de Có que al referirse a la "Forma
la oportunidad que el juez señale", sanciones que en la prác.:. de practicar la exhibición" dispone que "El examen de los
tica tienen rara aplicación porque la excusa que usualmente libros se practicará en las oficinas o establecimientos del
se aduce es la de no tener el documento en su poder, lo que comerciante y en presencia de éste o de la persona que lo
dificulta la prueba en contrario. represente. El juez o funcionario hará constar los hechos y
asientos verificados y, además, del estado general de la con-
Ahora bien, si quien se niega a exhibir es el tercero,
tabilidad o de los libros, con el fin de apreciar si se llevan
su renuencia injustificada únicamente le acarrea multa de
conforme a la ley y, en consecuencia, reconocerles o no el
cinco a diez salarios mínimos mensuales, sanción también
valor probatorio correspondiente."
de poca aplicación debido a que el inciso tercero del art.
267 del CGP señala que "Los terceros no están obligados· a Cualquiera que sea la forma como se adelanta la exhi-
exhibir documentos de su propiedad exclusiva, cuando go- bición, si se presenta el documento o conjunto de documen-
cen de reserva legal o la exhibición les cause perjuicio", lo tos pedidos, se incorporarán al expediente como se aducen
que pone de presente, en especial por el último aspecto, lo si quien los exhibe lo permite.
felativamente sencillo de justificar la no presentación·. del
De lo contrario y tal como se indica en el art. 266 inci-
documento.
so tercero, "el juez lo hará transcribir o reproducir, a menos
Empero, es de reconocer que en la práctica judicial no que quien lo exhiba permita que se incorpore al expediente.
es frecuente que se niegue esa colaboración con la justicia. De la misma manera procederá cuando se exhiba espontá-
neamente un documento."
8.4. Exhibición de libros y papeles de los comerciantes También se indica en el mismo artículo que: "El co-
merciante que no presente alguno de sus libros a pesar de
En atención al especial tratamiento que reciben los do- habérsele ordenado la exhibición, quedará sujeto a los libros
cumentos que corresponden a los li!Jros y papeles de los co- de su contraparte que estén llevados en forma legal, sin ad-
merciantes, contemplado en los artículos 48 a 74 del C. de mitírsele prueba en contrario, salvo que aparezca probada y
Co., normas que regulan lo que atañe cmi los requisitos para justificada la pérdida o destrucción de ellos o que habiendo
llevar la contabilidad, la forma como se puede conocer la demostrádo siquiera sumariamente una causa justificativa
mis1.Ila y la eficacia probatoria de estos documentos, destina de su renuencia, dentro de los tres días siguientes a la fecha
el CGP ei art. 268 a señalar como se procede para la exhi- señalada para la exhibición, presente los libros en la nueva
bición respecto de los documentos del comerciante y en el oportunidad que el juez señale", la que además esta en di-
inciso primero advierte que "Podrá ordenarse de oficio o a recta relación con el art. 70 del C. de Co., que se ocupa de
solicitud de parte la exhibición parcial de los libros y pape- indicar las reglas para determinar el valor probatorio de los
les del comerciante. La diligencia se practicará ante el juez libros y papeles del comerciante, según antes se explicó48 •
del lugar en que los libros. se )leven y se limitará a los asien-
tos y papeles que tengan relación necesariá con el objeto del En todo caso para estas especiales exhibiciones se debe
proceso y la comprobación de que aquellos cumplen con las tener presente que el art.61 del C. de Co. dispone que: "Los
prescripciones legales", con lo cual se destaca que no es po~ libros y papeles del comerciante no podrán examinarse por
sible una exhibición de toda la contabilidad del comerciante personas distintas de sus propietarios o personas autoriza-
sino tan solo de los asientos y soportes contables que tengan das para ello, sino para los fines indicados en la Constitu-
que ver con el asunto que se debate en el proceso, pero se ción Nacional y mediante orden de autoridad competente.",
admite que, de manera general, se establezca si la contabili-
48 El artículo 70 del C. de Co. establece en el numeral 4 que si los libros de
dád se lleva de manera adecuada, aspecto que es de especial ambas partes no se ajustan a las prescripciones legales, se prescindirá totalmente
importancia para los fines del inciso segundo de la misma de ellos "y solo se tomarán en cuenta las demás pruebas allegadas al juicio"; el
norma, opinión que solo puede emitir un perito contable ex- so
numeral adiciona que si una de las partes lleva los libros adecuadamente y la
otra no "se decidirá conforme a los de aquélla, sin admitir prueba en contrario".
perto, de modo que no le es dado al juez de una, señalar que Además, el art. 71 del C. de Co., en lo que constituye una modalidad del abolido
la contabilidad no está bien llevada, pero si puede dejar la juramento decisorio prescribe que "Si una parte ofrece estar a lo que conste en
los'libros y papeles de la otra, se decidirá conforme a ellos". El decreto 2649 de
constancia acerca de que no existe la misma. 1993 reglamenta la contabilidad. Y ha sido modificado por el decreto 2332 de
1995, la ley 222 del mismo año y varios decretos subsiguientes.
y que el artículo 63 de dicho Estatuto indica que: "Los fun- Mal haría el legislador, pues no se trata de pasar al
cionarios de las ramas jurisdiccional y ejecutiva del poder campo de la ingenuidad, desconocer esos excepcionales
público, solamente podrán ordenar de oficio la presentación procederes y es por eso que para ponerles coto, dotó a quie-
o examen de los libros y papeles del comerciante en los ca- nes pueden ser víctimas de los falsarios, a más de las he-
sos siguientes: rramientas del estatuto penal, de otras .más directas y efi-
caces cuando de emplear documentos falsos en un proceso
1) Para la tasación de los impuestos a fin de veíi:ficar la
concierne, que son precisamente los artículos 269 a 271 y
exactitud de las declaraciones; . . ·
274 delCGP, que se ocupan de regular la denominada tacha
2) Para la vigilancia de los establecimientos de crédi- de falsedad donde mediante un pronunciamiento autónomo
to, las sociedades mercantiles y las instituciones de utilidad y sin el requisito de la prejudicialidad de proceso penal a
común; proceso civil, se puedan por parte del juez que conoce del
proceso civil, restar efectos a un documento tachado, si se
3) En la investigación de delitos, conforme a las dispo- demuestra la falsedad ante el mismo.
siciones del Código de Procedimiento Penal, y
Cpn el procedimiento de la tacha de falsedad no se
4) En los procesos ~iviles conforme a las normas del trata de que se declare el delito de falsedad (ese pronuncia..,
Código de Procedimiento Civil. miento puede venir por añadidura, obviamente por el juez
penal), sino que se resten efectos probatorios al.documento
9. LA TACHA DE FALSEDAD DE LOS que se pretendió utilizar dentro de un proceso civil si se
DOCUMENTOS llega a demostrar que no proviene del otorgante o que se
La presunción de autenticidad que rige para todos los cambió su contenido original, pues resulta evidente que la
documentos tanto originales como en copia, como ya se es- adulteración puede ser integral o parcial, sin que haya dife-
tudió cor,t detalle, reconoció que los asociados, usualmente rencia alguna en la oportunidad para proponer la tacha y su
y de manera mayoritaria, actúan de buena fe. Solo por ex- trámite por la circunstancia de ser parcial la objeción.
cepción, en casos precisos y estadísticamente poco relevan.., Así, por ejemplo, bien puede ocurrir que se falsificó
tes se presenta la conducta contraria, es decir, un proceder el
todo el documento pues supuesto creador jamás lo hizo o,
de mala fe, 'torticero. para el caso es igual, proviene del sujeto a quien se atribuye,
pero se falseó la declaración de voluntad en él contenida para que investigue el eventual delito de falsedad, debido a
porque se alteró la cantidad, o la fecha de vencimiento, la que precisamente por la total independencia que existe entre
tasa de interés o cualquier otro aspecto relevante dentro del los dos campos, es posible que el documento falso no sea
mismo, pues no puedo dejar de advertir que ciertas alte- útil para la decisión del juez civil, lo que no obsta para que
raciones inocuas, que carecen de influencia en la decisión, se haya podido cometer un. delito.
no entran en el campo propio de la tacha, como sería, por
ej em.plo, el caso de un tenedor en debida forma de un pagaré 9.1. La oportunidad y procedencia para efectuar la tacha
cuyo apellido es Femández, pero se escribió en el documen- de falsedad ·
to Femandel y procedió a enmendarlo, pues el inciso tercero
del art. 269 dispone que: ''No se admitirá tacha de falsedad El inciso primero del art. 269 del CGP señala en sus
cuando el documento impugnado carezca de influencia en dos primeros incisos: "La parte a quien se atribuya un docu-
la decisión.", con lo que pone en evidencia que la tacha de mento, afirmándose que está suscrito o manuscrito por ella,
falsedad no es un trámite abierto para cualquier documen- podrá tacharlo de falso en la contestación de la demanda
'
to incorporado al proceso por lo que antes de disponer la si se acompañó a ésta, y en los demás casos, en el curso de
actuación pertinente debe el juez evaluar si el documento la audiencia en que se ordene tenerlo como prueba" con lo
tachado tiene· influenci~ en la· decisión para la que serviría cual se establece que la tacha de falsedad, como tramitación
de soporte, de manera que será el criterio del juez funda- propia del sistema procesal civil, está sometida a la preclu-
mental para precisar esa incumbencia del documento frente sión, de manera que para emplearla debe ser dentro de los
al asunto sometido a su decisión. precisos plazos que señala la disposición transcrita, porque
si dentro de laoportunidad debidano se realiza la tacha, el
Por eso es que deben los jueces ser prudentes antes de documento respectivo proseguirá con su condición de au-
disponer el trámite de la tacha de falsedad y es su deber ana- téntico.
lizar los alcances que puede tener el documento frente a su
decisión y, caso de que consideren que independientemente Empero, puede ocurrir que el perjudicado con la su-
de ese documento la decisión respectiva se puede funda- puesta falsificación formule denuncia penal en orden a que
mentar en otras piezas probatorias, abstenerse de dar curso se declare la existencia del ilícito respecto del documento
a la actuación, sin perjuicio de dar el aviso a la justicia penal que oportunamente no tachó en el proceso civil, porque es
claro que la preclusión para formularla, no significa por
544 LA PRUEBA DOCUMENTAL. HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 545
esa sola circunstancia, que se sanee el vicio que puede pre- 9.2. La tacha de falsedad procede respecto de todo
dicarse del documento y mal puede impedir el ej etcicio de documento aportado
la acción penal, sometida para su empleo, a condiciones y
términos·de prescripción diferentes. El artículo 269 en su inciso primero dispone que "La
parte a quien se atribuya un documento, afirmándose que
En este caso se puede solicitar la suspensión de la sen- está suscrito o manuscrito por ella49 ' podrá tacharlo de falso
tencia mientras se define si existe o no la falsedad, petición en la contestación de la demanda, si se acompañó a ésta, y
que deberá decidir el juez sobre la base de la estricta aplica- en los demás casos, en· el curso de la audiencia en que se
ción del art. 161 del CGP que dispone: "El juez, a solicitud ordene tenerlo como prueba.", redacción que en principio
de parte, formulada antes. de la sen~encia, decretará .la sus- da a entender que únicamente se pueden tachar docúmentos
pensión del· proceso en los siguientes casos: l .. Cuando la provenientes de la parte "a quien se atribuya un documen"'"
sentencia que deba dictarse dependa necesariamente de lo to", lo que es cierto, pero además, es posible la tacha de
que se decida en otro proce~o judicial que verse sobre 9ues: falsedad de los documentos aportados por las partes pero no
tión que sea imposible de ventilar en aquél como excepción provenientes de ellas sino de otras partes o de terceros; cir-
o mediante demanda .de reconvención.'.' cunstancia que por vía de interpretación extensiva debe ser
admitida, pues sería un grave retroceso dejar que en estos
De lo contrario, proferirá la sentencia que correspon-
casos todo quedara a la decisión del juez penal, razón por
da, con lo cual queda evidenciado que no tachar de falso el
la que considero que la parte contra quien se presente un
documento, si bien es cierto coloca al remiso en' situación
documento no atribuido a ella, sino a otro sujeto procesal,
más delicada, n.o implica que se agote sus posibilidades de
defensa. ·frente a un: dócu1Ilento supuestamente falso, pero podrá tacharlo de falso en la contestación de la demanda, si
se acompañó a ésta, y en los demás casos, en el curso de la
queqa/ sometido a que s~ apliquen los requisitos para decla-
rar la prejudicialidad de proceso penal a proceso civil. Es audiencia que ordene tenerlo como prueba, con lo cual que-
da claro que la tacha de falsedad, comó tramitación propia
más,. aberrante sería admitir que si oportunamente 11Q se ta-
o " ' ' ' ' ~ • • " " /
chó de falso un documento pero. en la etap~probatoria apa-

rece demostréida la falsedad, el juez deba l:mcer caso omiso 49 La redacción de la norma parecería cobijar los documentos de carácter
estrictamente declarativos al referirse a los ''suscritos o manuscritos por ella".
de dicha circunstancia y t~nerlo como/auténtico. Debe entenderse que también los documentos puramente representativos tienen
esta posibilidad. Por ejemplo si se adjunta una fotografía y se pone de presente
que ha sido adulterada, en suma que se trata de lo que se denomina "un montaje".
del sistema procesal cabe respecto de todos los documentos mento deberá expresar en qué consiste la falsedad y pedir
aportados y está sometida a la preclusión, de manera que las pruebas para su demostración. No se tramitará la tacha
para emplearla debe ser dentro de los precisos plazos que que no reúna estos requisitos.", lo que implica que de mane-
señala la disposición transcrita, pero en todo caso siempre ra concreta y precisa se debe señalar la índole de la falsedad
que se trate de un documento de importancia para el sentido imputada y solicitar o aportar las pruebas necesarias para su
de la decisión a tomar. ·
acreditación.
·Y para que no quede duda acerca de la omisión de esta Al indicar el inciso segundo que "Cuando el documen-
norma, destaco que el art. 271 del CGP dispone en materia to tachado de falso haya sido aportado en copia, el juez po-
de sanciones que "Tratándose de documentos emanados de drá exigir que se presente el original.", se debe entender que
terceros, la sanción sólo procede cuando esté acreditada la est·a exigencía es viable si fuere posible, pues si el original
mala fe de quien desconoce el documento y, en su caso, no reposa en poder.del objetante, como posiblemente suce-
de su apoderado.'', lo que es la prueba incontrovertible de de, pues el documento lo aporta la otra parte, esa circuns-
la posibilidad de tachar falsos documentos emanados de tancia no puede ser óbice para dar curso a la tacha, pues
terceros.
sería en veces, colocar al objetante frente a una exigencia de
Por último y con~entes con la tesis demostrada ante- imposible cumplimiento para él.
riormente que se refiere a que la presunción de autenticidad, Adiciona la norma que: "El juez ordenará, a expensas
igualniente se preciica de los documentos
.. .
sin firma ' manus- del impugnante50 , la reproducción del documento por fo-
critos o no, en los cualesaparece claramente determinado su tografía u otro medio. similar. Dicha reproducción quedará
cread9r o partícipe del mismo y quien los pre~enta as~vera bajo· custodia del juez."
que provienen de esa persona, considero que también es po-
sible tacharlo de falso. Se advierte que "De la tacha se correrá traslado a las
otras partes para que presenten o pidan pruebas en la misma
9.3. Trámite de la tacha de falsedad
50 Estimo exagerada la previsión de que la fotocopia será a expensas del im-
.. El artículo 270 del CGP es la disposición que se ocupa pugnante, debido a que hoy es un servicio con el que cuentan casi todos los_j~
gados y de no ser así, el costo es mínimo. La disposición es un rezago de vieJas
de regular este trámite y dispone.que "Quien tache el docu- épocas donde era menester tomar la fotografia del documento con el sistema
clásico de rollo con el posterior revelado e impresión.
audiencia.", lo que implica un traslado en el curso mismo cita, a saber: Escrituras públicas firmadas por la persona a
de la audiencia, surtido el cual "se decretarán las pruebas y quien se atribuye el documento, documentos privados reco-
se ordenará .el cotejo pericial de la firma o del manuscrito, nocidos expresamente o declarados auténticos por decisión
o un dictamen sobre las posibles adulteraciones.'', norma judicial, en que aparezca la firma o la letra de la persona a
de la que en primer término, aparentemente, surge como quien se atribuye el documento, las firmas y los manuscritos
obligatoria la prueba pericial, tipificada además de manera :firn:iados que aparezcan en actuaciones judiciales o admi-
imprecisa puesto que se menciona "el cotejo pericial de la nistrativas, las firmas puestas en cheques girados contra una
firma o del manuscrito, o un dictamen sobre las posibles cuenta corriente bancaria, siempre que hayan sido cobrados
adulteraciones", como si se tratara de dos aspectos dife- sin objeción del cuentahabiente, u otros documentos que las
rentes cuando lo que se quiere significar es que la prueba partes reconozcan como idóneos para la confrontación" y
pericial puede versar sobre la firma o el manuscrito, es de- al final se indica que "A falta de estos medios o adicional-
cir emplear perito experto en grafología cuando se trata de mente, el juez podrá ordenar que la persona a quien se atri-
un escrito, o recaer sobre las adulteraciones del documento buye el escrito o firma materia del cotejo, escriba lo que le
con lo cua1 se recogen las posibilidades de la falsificación dicte y pongasu firma al pie".
respecto de otros documentos, .ejell1pl() de uria cinta cine-
Adiciona la disposición que: "Tales. pruebas deberán
matográfica, un video, una grabación, una fotografía o un
producirse en la oportunidad para practicar las del proceso
documento electrónico.
o incidente en el cual se adujo el documento. La decisión se
Estimo que, así en la práctica sea la más empleada, reservará para la providencia que resuelva aquellos. En los
la prueba pericial no es obligatoria ni tampoco la única; en procesos de sucesión la tacha deberá tramitarse y resolver-
verdad, para evidenciar la falsedad puede eventualmente ser se como incidente y en los de ejecución deberá proponerse
suficiente el cotejo que realiza el juez o inclusola~confesión como excepción.", lo que evidencia que la decisión de la
del falsificador; recuérdese que el art 273 del CGP permite tacha se hará en la providencia donde debería haber sido
el cotejo, que no necesariamente tiene que ser con interven- evaluada la prueba caso de no haberse presentado la misma,
ción de peritos "Para demostrar la autenticidad o falsedad", es decir en la sentencia o en el auto que decide el incidente
para lo cual el juez tendrá como base los diversos doyumen- si la prueba era para éste, con lo es claro que no se requiere
tos que se mencionan en los numerales de la disposición en decisión· autónoma de la tacha de falsedad, con la única ex-
'
cepción del proceso de sucesión donde siempre se adelanta- proceso existiesen otros medios de prueba que apoyaran el
rá incidente para el fin. hecho exceptivo, sea negada la excepción.
De otra parte y como excepción a la regla atinente a

9.4. Efectos de la·declaración de falsedad
que la prueba una vez practicada o incorporada es común
y, por ende, no es posible renunciar a ella, el inciso final Dispone el art. 271del CGP que: "Cuando se decla-
del art. 270 dispone que "El trámite de la tacha termina- re total o parcialmente falso un documento el juez lo hará
rá cuando quÍen aportó el documento desista de invocarlo constar así al margen o a continuación de él, en nota de]?ida-
como prueba.",.con lo.cual queda establecida la posibilidad mente especificada. Si la falsedad recae sobre el original de
de desistir de la prueba documental tachada, la que no será un doc1llllento público, el juez la comunicará con los datos
considerada en la decisión respectiva, pues viene a presen- necesarios a la oficina de origen o a la de procedencia del
tarse una circunstancia similar a la que se generaría si la documento, para que allí se ponga la correspondiente nota.
prueba no tuviere existencia, hecho que es indiferente para En todo caso dará aviso al fiscal competente, a quien enviará
la estructuración de una eventual conducta delictiva penal las copias necesarias para la correspondiente investigación.
porque es evidente que el desistimiento por sí solo no borra
las consecuencias de infracción a la ley penal si se empleó "El proceso penal sobre falsedad no suspenderá el in-
un documento falso. cidente de tacha, pero la providencia con que termine aquél
surtirá efectos en el proceso civil, siempre que el juez penal
En todo caso desde el aspecto puramente civil en este se hubiere pronunciado sobre la existencia del delito y se
evento el desistimiento determina que el juez deja de con- allegue copia de su decisión en cualquiera de las instancias,
siderar el documento para los fines propios de la decisión a con anterioridad ala sentencia."
tomar, jndependientemente de lo que desde ei aspecto pe-
nal pueda suceder. Así, por ejemplo, si el tachado de falso Debe eljuez civil dar aviso al fiscal para que investi-
fue un documento soporte de una excepción perentoria de gue el posible delito de falsedad y dado que del inciso pri-
pago, donde el acreedor daba cuenta de haber recibido el mero del art. 271 se desprende que esa comunicación se
pago total o parcial de una obligación a su cargo y se desiste dará cuando el juez civil declare la falsedad al disponer que
de tenerlo como prueba, es de esperar que, salvo que en el "Cuando se declare total o. parcialmente falso un documen-
to", es menester destacar que si bien es ciert~ aparentemen-
te el aviso al fiscal es una consecuencia de la declaratoria las instancias, con anterioridad a la sentencia", disposición
de falsedad por el. juez civil, dado que· se halla dentro de que resalta la absoluta autonomía que tiene el juez civil para
la norma destinada a regular los "efectos de la declaración decidir respecto de la tacha de falsedad con prescindencia
de falsedad", de.la redacción del inciso segundo del mismo del criterio del juez penal, el que únicamente se toma obli-
artículo se desprende que esa no puede ser la interpretación gatorio ·cuando al ir a ser definida la tacha de falsedad esté
y que el conocimiento ala autoridád penal del eventual he- ejecutoriada la sentencia penal que declara la existencia del
.. / . .
cho delictuoso lo debe dar el juez civil desde el momento delito y se allegue copia de ella, único evento en el que el
en que lo estime pertinente, es decir cuando considere que juez civil debe necesariamente acatar la decisión penal y
existen. bases atendibles que ameriten la· actUación penal, admitir la falsedad del documento.
porque tampoco hallo atinado que de una manera mecánica Dado que en la mayoría de los casos la decisión de la
dé el aviso desde cuando se ·p·romueve el incidente de tacha'
/ tacha de falsedad la debe tomar eljuez civil en la sentencia,
dado que en no pocas ocasiones este puede ser falto:de fun- no puede aplicar el art. 161 del CGP que permite suspen-
damento.· ·
der hasta por tres años la sentencia civil cuando la decisión
Será entonces el prudente criterio del juez el que de- de un proceso penal "haya de influir necesariamente en la
terminará cuando' debe dar: el aviso al fiscal, en cumpli- decisión del civil", porque en este preciso evento es deber
miento del deber de denunciar que le impone el art. 67 del del juez civil sentenciar y decidir en ella lo que concierne
C. de P. P. a todos los asociados y en especial á los servido- con la tacha de falsedad si llegado ese momento no se ha
res públicos. producido fall~ penal ejecutoriado, pues ya se ha visto que
el único caso·donde podría dar aplicación al art. 1?1 del
La aseveración acérca de que el juezcivil antes de de- CGP es si no se formula la tacha pero si la denuncia penal
cidir l~tacha de falsedad está en la posibilidad de dar el avi- y el resultado de este proceso, de llegarse a declarar falso el
so ála autoridad penal la avala el inciso segundo del art. 271 documento, es definitivo para el sentido de la decisión civil.
al disponer· que: ''El proceso' penal sohre falsedad no sus-
penderá el incidente de tacha, pero ·la providencia con que
termine aquél surtirá efectos en d ·proceso civil, siempre
que eljuez penal S~ hubiere pronunciado sobre la existen~ia
del delitoy se allegue copia de su decisión en cualquiera de
555
Un ejemplo ilustra lo anterior: bien el fiscal, ora el juez

~·~·~· Contradicción entre la decisión del juez civil y la
penal en sus debidas oportunidades, declaran que el delito
e JUez penal respecto de la falsedad
no lo cometió el sindicado y se inhiben de seguir la investi-
Se ~at~ de un punto de especial interés, más académi- gación o absuelve el juez, decisión esta última que también
co que practico, ante la autonomía de lasdete . . puede estar montada sobre la base de una causal de justifi-
s~lvo la excepción advertida, o sea, el caso d~:~~~~~~i~ cación del delito, esas circunstancias no impiden que el juez
e~:cutonada por parte del juez penal donde resolvió ronun- civil esté en la posibilidad de declarar que para efectos civi-
Clandose acerca de la existencia del delit p . . les el documento es falso si está demostrada la adulteración,
oblig~ aljue~ civil, la determinación pe~~u;;~l~~.::.
se vw, independientemente de quien la realizó o que, sin perjuicio
no exist~
ra que
dehto de falsedad no obliga alJ'uez civl'l .d do que
, , e mane-
de la causal de justificación penal, la misma se ha dado y
d 1 . Sl aun antes de la decisión civil queda ejecutoriada la restar efectos probatorios al documento tachado.
e JUez penal que declara que no existió delito de falsedad Dado que el juez civil debe decidir sin esperar a que
nodpo~d~sol queda exonerado el juez civil de analizar el punto
Y
d 1ecl rr o que . 1uso declarar, para efectos
. . corresponda, me
e proceso civil, falso el documento.
la investigación culmine, sucede en veces que al decidir la
tacha la declara no probada y posteriormente la justicia pe-
nal dicta sentencia condenatoria donde señala que existió
Es más, incluso en la .investigación enal se , la falsedad y que el delito lo cometió una de las partes del
presentar el caso donde el fiscal basad p1 podría proceso civil.
ley 600 de 2000 o en el424 de la ley 90o6 edne 2e00art4. d3?7 de la
inhib · · . . , 1cte auto En este caso la solución la presta el artículo 355 del
~tono por ~stlmar reunidos los requisitos para hacerlo
CGP. que consagra como causal de revisión en el numeral2°
esa crrcu!lstancm no implica que el juez civil deba admitir,
"Haberse declarado falsos por la justicia penal documentos
por es~/solo hecho, que no existió la falsedad alegada ,
que fueron decisivos para el pronunciamiento de la senten-
la responsabilidad
' f . penal respecto del del't .
1 o se mrra con una, pues
cia recurrida", de manera tal que si se está dentro de los
op lea que n~ Slempr.e es coincidente con el análisis que co- términos para interponer el recurso de revisión y el docu-
~~:o~d~ ~lJ~ezdci~ll, quien bien puede declarar probada la mento cuya falsedad no aceptó el juez civil se erige como
e a se a as¡ la conducta no sea delictiva.
definitivo para el sentido de su fallo, se podrá enmendar
el error a través de este excepcional recurso extraordina-
rio, obviamente empleándolo dentro de los plazos previstos Con relación a esta sanción es conveniente recordar
para hacerlo .. que el penúltimo inciso del art. 274 prescribe que "Cuando
el apoderado judicial formule la tacha sin autorización es-
9.5. Sanciones a quienpromueve la tacha y no demuestra crita de su mandante, será solidariamente responsable del
la falsedad y a quien presentó el documento falso. pago de la suma a que se refie~e el inciso anterior y de las
costas", norma que pone de presente que para poder tachar
· Como es interés del legislador que la tacha de falsedad
de falso un documento no es menester tener poder especial
se utilice responsablemente y no como un medio dilatorio
para hacerlo, únicamente que si así se procede el apoderado
del proceso y porque es de esperar que las partes no em-
que formula la tacha, pasa a ser solidariamente responsable
pleendocumentos falsos, prevé en el ait. 274 del CGP lo
del pago de las sumas anteriores y, además, "de las costas",
siguiente: "Cuando la tacha de falsedad se decida en contra
parte de la norma que requiere de una especial precisión,
de quien la propuso, se condenará a éste a pagar a quien
porque estimo que cobija las costas del proceso cuando la
aportó el documento, el valor del veinte por ciento del mon-
tacha se decide en la sentencia. o las del incidente en aque-
to de las obligaciones contenidas en él; o de diez a veinte
llos eventos donde hay lugar a tramitar exclusivamente el
salarios mínimos mensuales cuando no represente un valor
mismo, dado que como la ley no diferencia no es posible
económico. Igual sanción se aplicará a la parte que adujo el
hacerlo.
documento, a favor de la que probó la tacha".
Para evitar esa adicional responsabilidad, al apoderado
En la hipótesis de que se llegue a declarar la tacha de
que promueve la tacha la basta obtener, previamente a su
falsedad las sanciones advertidas no son incompatibles con
proposición, una adición al poder donde quien se lo otorgó
las que dentro de la investigación penal puedan ser impues-
autorice de manera expresa y por escrito la presentación de
tas incluyendo el pago de los petjuicios civiles ocasionados
la tacha de falsedad, sin petjuicio que desde el otorgamiento
por el delito, pues no se viola el principio del non bis in
del poder se pueda dar esa facultad.
idem, dado que aquí de lo que se trata es de una "multa" en
favor de una de las partes y no de una estimación anticipada
de los petjuicios.
559
des estas que ponen de presente que en últimas el descono-

10. EL DESCONOCIMIENTO DE LOS cimiento del documento que se atribuye a una parte, tiene
DOCUMENTOS como razón de ser el que esta no esté segura de si realmente
Dentro d~l articulado destinado a regular la tacha de ella fue su creadora y, sin tacharlo de falso, lo desconoz-
falsedad se ubica una incierta d. ; ., ca, conducta que afecta la presunción de autenticidad de la
del título ''D . . . .. Isposicwn, que precedida
. . esconoclilllento del documento" ind" . 1 que hasta ese momento goza el documento debido a que,
mciso p · - - . ,, . . . .. Ica en e indsos adelante, señala el mismo artículo que: "De la ma-
.· .. nmero que: En la oportunidad para formularla ta-
cha de. falsed~d la parte a quien se atribuya un documento nifestación de desconocimiento se correrá traslado a la otra
no firmado m m~nuscrito por ella podrá desconocerlo, ex- parte, quien podrá solicitar que se verifique la autenticidad
presa~do :os motivos del desconocimiento. La mi~ma re la del documento en la forma establecida para la tacha.", con
se aplicara a los documentos dispositivos y representati;os lo que se traslada la carga de la prueba a quien presentó el
emanados de terceros." documento y sino logra probar su autenticidad "carecerá de
eficacia probatoria"
. Se observa que lanorma'concieme tanto con los do-
cumentos emanados de la parte como a los provenientes de Empero, el desconocer un documento conlleva graves
terceros, pero con relación a l()S primeros es menester . .1 consecuencias y es por eso que al hacerlo, que será dentro
documento no esté "firmado ni manuscrito"' pues de~:e de la misma oportunidad para tacharlo de falso, se deben
estos .dos Signos
. . . de.md"IVI·a·ual"dI ad no procede esta posibili-· expresar "los motivos del desconocimiento"; en el evento
~ad smo la taché!, dé man,era. que asumo qúe el documento de que se logre demostrar que proviene de la parte a quien
tlene esas c:rracterísticas, es. decir se atribuye a la otra parte se atribuye, es decir que se demuestre que es auténtico, las
pero n~esta firmado ni es manuscrito, caso en el cuálse le sanciones a quien tacha por falso un documento,. previstas
pued~/ desconocer". en el artículo 274 del CGP ya explicadas, se aplicana quien
desconoce el documento y no tiene razón, debido a que el
. El c~ncepto desconocer etimológicamente tiene va- inciso final de esta norma señala que: "Las mismas conse-
~as acepcwnes según el DRAE, a saber: ''No recordar la cuencias se aplicarán a la parte vencida y, en su caso, a su
~~~a que se tuvo de algo, haberlo olvidado"· "no conocer"· apoderado judicial, en el trámite de verificación de autenti-
diCho de una persona: N egar ser suyo algo"·
' "D ' Cidad del documento desconocido. Tratándose de documen-
desent d. d d , arse por
en I o e, algo, o afectar que se ignora.", posibilida-
tos emanados de terceros, la, sanción sólo procede: cuando la parte contra la cual se aducen, ni de los documentos sus-
esté acreditada la mala fe de quien desconoce el documento critos. o manuscritos por dicha parte, respecto de los cuales
y, en su caso, de su apoderado.". deberá presen~arse la tacha y probarse por quien la alega."
De otra parte, de la disposición transcrita se despren-

11. LAPRUEBADOCUMENTALANTICIPADA
de qu~ tratándose de documentos provenientes.de.una parte
" ' ~ ' ;
los que son desconocidos, basta demostrar que son auténti~ Tres son las disposiciones.vigentes en materia de prue-
cos para que se aplique la sanción, en tanto que si provienen bas documentales en la modalidad de anticipadas, la pri-
de terceros es menester para imponer la sanción acreditar la mera es el art. 185 del CGP intitulado "declaración sobre
mala fe deldesconocedory/o de su apoderado. documentos~', la segunda elart. 186 que se refiere a la "Ex-
hibición de documentos, libros de comercio y cosas mue-
· La razón de la diferenciación es evidente y se basa en
bles" y la tercera el art. 189 que dentro de las inspecciones
las reglas de la experiencia; ciertamente, así el documento
judiciales extraproceso, las permite respecto de "cosas o do-
no este suscrito o no haya sido manuscrito por la parte a
cumentos que hayan de ser materia de un proceso".
quien se atribuye, es cuestión harto extraña el no recordar
si fui su creador, lo que no es predicable si el documento Es así ~omo los dos primeros incisos del art. 185 dis-
proviene de un tercero. ponen que: "Quien pretenda reconocer un documento priva-
do deberá presentarlo e identificarse ante la autoridad res-
Esta norma, innecesaria como la que más, tiene poca
pectiva.
aplicación debido a que las· consecuencias de emplearla son
similares, al igual que la oportunidad y el trámite; a la tacha "Sin perjuicio de la presunción de autenticidad, cual-
de falsedad de modo que es mejor acudir a ella y no a esta quier interesado podrá pedir que se cite al autor de un docu-
melifÍua institución propia de personas sin carácter y teme"- meftto privado, al mandatario con facultades para obligar al
rosas de llamar las cosas por su nombre. mandante, o al representante de la persona jurídica· a quien
se atribuye, para que rinda declaración sobre la autoría, al-
Y es que la razón que justificó. el inciso final del art.
cance y contenido del documento." ·
272 del CGP ha debido ser establecida para toda la prueba
documental, al indicar que: "El desconocimiento no procede En principio, estas normas pueden aparecer innecesa-
respecto de las reproducciones de la voz o de la imagen de rias dada la presunción de autenticidad que cobija todos los
documentos que se aporten a un proceso, pero se deja esta Surtido el reconocimiento se logra el fin antes adver-
opción, antes de un proceso, con un específico fin que es el tido debido a que en este evento "no procederá la tacha en
de evitar en un futuro problemas que den lugar a discusio- cuanto al autor jurídico, ni el desconocimiento".
nes acerca de la autenticidad de los documentos e impedir
de esta forma tachas de falsedad o trámite del desconoci- El segundo evento es el previsto en el art. 186 del CGP
miento del documento, o se quiere dejar certeza indiscutible donde se expresa que "El que se proponga demandar o tema
respecto de la fecha del mism9. que se le demande, podrá pedir de su presunta contraparte o
de terceros la exhibición de documentos, libros de comercio
Se· advierte en el inciso segundo que "La declaración y cosas muebles", trámite respecto del cual el único comen-
del citado será recibida previo juramento. Si el documento tario adicional que tengo es el atinente a que no será posible
está firmado a ruego de una persona que no sabía o no podía aplicar a la parte renuente a exhibir las sanciones de tener
firmar, ésta deberá declarar si se extendió por su orden, si por probados los hechos que se querían establecer con esta
el signatario obró a ruego suyo, y si es cierto su contenido; prueba cuando se solicita su práctica dentro del proceso, tal
cuando el citado no pudiere o no supiere leer el juez debe-:- como ya se explicó, dado que como este no existe, no se
rá leerle el documento. En los demás casos bastará que el dará pronunciamiento de fondo.
compareciente declare si es el autor del documento, o si se
elaboró por su cuenta, o si és suya la firma o el manuscrito
que se le atribuye. El reconocimiento de la autoría defdocu~
mento hará presumir cierto el contenido."
Si el éitado no comparece y no se excusa en oportuni-

dad agrega la norma: "o si a pesar de comparecer se niega a
prestar juramento o a declarar, o da respuestas evasivas no
obstante la amonestación del juez, se tendrá por surtido el
reconocimiento y así se declarará en nota puesta al pie del
documento."
CAPITULO XV
LA PRUEBA POR INFORME
"Castíguese a los negros, y a los vi-

llanos, para que no se pierda el valor
del ejemplo, pero hónrese a la gente de
bien y de bienes, sin exigirle que pague
las deudas contraídas, que renuncie a
la venganza, que enmiende el odio, y,
corriendo pleitos, por no poderse evitar
del todo, vengan embrollos, trapace-
rías, apelaciones, pragmáticas, amaños
y evasivas, para que venza tarde quien
por justicia debería vencer pronto, para
que tarde pierda quien debería vencer
de inmediato. Y, entre tanto, se van or-
deñando las ubres de la buena leche que
es el dinero, requesón precioso, supre-
mo queso, manjar de alguaciles y pro-
curadores, de abogados y fiscales, de
testigos y juzgadores"
José Saramago, El memorialdel Convento
El artículo 165 del CGP consagra dentro de los medios

de prueba los informes y lo desarrolla en los artículos 275
a 277, precedidos del título "Prueba por informe", estable-
566 LA PRUEBA POR INFORME
ciendo clara distinción con otro medio que es la peritación, tral que registra un predio, o al Instituto Nacional de Vías
con la cual solía ser confundido en el pasado, de manera para que señale cuales fueron las especificaciones que re-
que sin duda se trata de un medio probatorio diverso del gían para construir una carretera, observándose que todo se
pericial, por lo que las discusiones en tomo a su naturaleza limita a que se verifique en los archivos respectivos y se de
jurídica son cuestión pasada, habida consideración del pre- la respuesta sin emitir opiniones o juicios de valor.
ciso tratamiento legal que le impartió el CGP.
Como bien lo advierte el profesor Marco Antonio Al-
. Es así como el art. 275 del CGP al referirse a la proce- varez1 "se trata, pues, de datos registrados o documentados.
dencia de este medio de prueba señala en el inciso primero Por eso el artículo 275 del Código General del Proceso hace
que: "A petición de parte o de oficio el juez podrá solicitar alusión a "hechos, actuaciones, cifras o demás datos que
informes a entidades públicas o privadas, o a sus represen- resulten de los archivos o registros de quien rinde el infor-
tantes, o a cualquier persona sobre hechos, actuaciones, ci- me". Por tanto, si la persona requerida conoce el hecho, el
fras o demás datos que resulten de los archivos o registros dato o la cifra, o si, en general tiene el conocimiento que el
de quien rinde el informe, salvo los casos de reserva legal. peticionario quiere utilizar en el proceso como prueba, pero
Tales infornies se entenderán rendidos bajo la gravedad del no consta en archivo o registro alguno bajo su manejo, debe
juramento por el representante, funcionario o persona res- acudirse a otro medio de prueba, como el testimonio o la
ponsable del mismO.", de donde se desprende que la esencia peritación."
de esta modalidad de prueba es que a quien se solicita el
informe, que puede ser cualquier sujeto de derecho, pues la En suma, considero que un criterio que puede ilustrar
norma es. orllnicomprensiva, se limita a rendirlo sin involu- para la adecuada aplicación de la prueba por informes, es el
crar su opinión pues se trata exclusivamente de señalar lo de que es viable siempre y cuando a la entidad o persona no
que reposa en sus archivos respecto del punto solicitado, lo se le solicite opinión sobre determinado aspecto, sino sim-
que constituye una diferencia central con la prueba pericial. plemente que señale una serie de circunstancias objetivas
acerca de hechos de los cuales puede dar fe de acuerdo con
Por ejemplo, solicitar al Departamento Nacional de su particular actividad.
Estadística DANE que. comunique cual fue el índice de pre-
cios de las leguminosas en determinado año, o al Instituto
Agustín Codazzi para que informe cual es el avalúo catas- ALVAREZ Marco Antonio, Ensayos sobre el Código General del Proceso,
Ed. Temis, Bogotá, Vol, III, Medios Probatorios, 2017, pág. 255
LA PRUEBA POR INFORME HERNÁN FABIO LóPEZ BLANCO 569
Si la petición va más allá y requiere de un concepto, tener no le haya sido posible al solicitante lograrlo y este
se entra al campo de la prueba pericial. Así, para ilustrar lo acreditada esa imposibilidad.
anterior si la solicitud no se limita a que se informe acerca
' . No se puede perder de vista que el numeral4 del art.
de cuales eran las especificaciones previstas para construrr
43 del CGP determina como uno de los poderes del juez:
determinada carretera sino. que, adicionalmente, se quiere la
"Exigir a las autoridades o a los particulares la información
opinión de la entidad acerca de las causas que originaron el
que, no obstante haber sido solicitada por el interesado, no
derrumbe de un sector de ella, ya no estamos en prueba por
le haya sido suministrada, siempre que sea relevante para
informes sino en la pericial.
los fines del proceso." ·
En orden a que se pueda cumplir con uno de los obje-
Es así como atendiendo a lo anterior es que el juez or-
tivos centrales del nuevo CGP cual es el de que las partes
denará que se rinda el informe, que tal como lo señala el art.
traten de obtener la mayor cantidad de pruebas para acom-
276 del CGP deberá indicar "en forma precisa su objeto y el
pañar con la demanda y su contestación, se indica ~n el in-
plazo para rendirlos. La demora, renuencia o inexactitud in-
ciso segundo que: "Las partes o sus apoderados, umlateral-
justificada para rendir el inforine será sancionada con multa
mente o de común acuerdo, pueden solicitar ante cualquier
de cinco (5) a diez (10) salarios mínimos legales mensuales
entidad pública o privada copias de documentos, informes
vigentes (sinlmv),. sin, peljuicio de las demás sanciones a
o actuaciones administrativas o jurisdiccionales, no sujetas
que hubiere lugar.", sin embargo como lo indica la misma
a reserva legal, expresando que tienen como objeto servir
norma; puede el que debe rendir el informe señalar que se
de prueba en un proceso judicial en curso, o por inici~rse. ",
abstiene total o parcialmente de emitirlo porque: "Si la per-
disposición destinada además a que se pueda cumplrr con
sona requerida considera que alguna parte de la información
el deber de las partes señalado en el numeral lO del art. 78
solicitada se encuentra bajo reserva legal, deberá indicarlo
del CGP que les impone el: "Abstenerse de solicitarle al
expresamente en su informe y justificar tal afirmación."
juez la consecución de dÓcumentos que directarn.ente o ~or
medio del ejercicio del derecho de petición hubiere pod1do No obstante, si el juez estima que en el informe se
. "
consegurr. "hubiere omitido algún punto o el juez considera que debe
ampliarse, o que no tiene reserva, ordenará rendirlo, com-
Es por lo anterior que se muestra como requisito para
plementarlo o aclarar lo correspondiente en un plazo que
decretar la prueba por i:rifon:n_e que lo que se pretende ob-
570 LA PRUEBA POR INFORME HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO 571
no superará la mitad del inicial.", evento en el cual es deber Respecto de estas dos posibilidades existe un vacío y
del requerido emitirlo pues ya no tiene pretexto valido para es acerca del trámite que debe ser observado una vez se ha
eludir la respuesta. pedido la complementación o la aclaración, dado que la ley
no advierte nada al respecto, de manera que considero que
El art. 277 del CGP destaca que una vez rendido el
de así suceder, el juez debe aplicar el art. 12 del CGP que
informe el juez dará en traslado el mismo por tres días a las
se destina a orientar la conducta del juez para suplir vacíos
partes "dentro del cual podrán solicitar su aclaración, com-
legales y. al ord~nar la aclaración o complementación dar
plementación o ajuste a los asuntos solicitados.", conducta
un plazo prudencial para que se rinda y, una vez ocurrido lo
que no constituye objeción pues esta no es viable en este
anterior, dar un nuevo traslado por el término de tres días,
medio de prueba, dado que se limita a solicitar que se acla-
obviamente sin que sea viable la objeción por error grave y
ren puntos dudosos que puedan surgir del mismo o a que se
sin que haya lugar a ninguna otra actuación, salvo las mani-
complemente, caso de que se haya dejado de rendir alguna
festaciones que pueden hacer las partes acerca de las fallas
parte del mismo
o errores del informe que el juez analizará cuando vaya a
Precisamente por el carácter diferente que tiene el in- tomar la decisión para la cual se pidió aquél.
forme es que una vez se recibe en el juzgado, su contradic-
Por último, se observa que la prueba por informes no
ción es más limitada que la del dictamen pericial, pues se
genera ningún gasto a cargo de las partes pues se trata de
pondrá en conocimiento de las partes por el término de tres
desempeñar el deber de colaboración con la justicia inhe-
días para que puedan pedir que se complementen o aclaren,
rente a toda la actividad pública o privada, lo que no es igual
o sea que no se permite objetarlos por error grave, pero a no
para las pericias a su cargo en las que no se cobran hono-
dudarlo; · sin emplear dicho medio se les puede controvertir
rarios pero si es posible exigir el pago de los gastos que
demostrando el error en que pueden incurrir, caso de que no
demande la producción de la prueba.
se logre corregir el mismo con la aclaración o con la com-
plementación, como sucedería por ejemplo, en el evento de
que se refieren a un indicador económico que dejó de ser
aplicado y se reemplazó por otro.
572 ÍNDICE ALFABÉTICO ÍNDICE ALFABÉTICO 573
Cualificada: ............... 233 Concepto: ................ 435

A. Limitaciones: .......... 155
Divisibilidad: .......... , .. 233 Oportunidad: ........... 152 Contraescrituras: .......... 444

Acción exhibitoria: .............. 507
Espontánea: ............... 215 En el CGP: ............... 151 Desconocimiento de los: .... 534
De libros y papeles de comercian-
Por representante: ......... 229 Derecho probatorio: ............. 1 23 Electrónico: .............. 499
tes: ..... '................. 514
Presunta: ................. 238 Dentro del derecho procesal civil: En copia: ................. 468
Finalidad: ................ 510
......................... 23
En interrogatorio extra proce- Tomadas de procesos judicia-
Oposición: ................ 512
so: ...........•......... 240 Finalidad: .................. 28 les: ................... 479
Procedencia: .............. 508
Provocada: ............... 215 Importancia: ............... 26 En idioma extranjero: ...... 446
Trámite: .................. 51 O
Requisitos: ............... 219 Documento (s): .................. 435 Escrituras públicas: ........ 442
Afirmaciones indefinidas: ......... 588
Simple: ................. 233 Acción exhibitoria: ........ 507 Fecha cierta: .............. 487
Valor probatorio: ......... 232 De libros y papeles de comer- Medio de prueba: .......... 435
c. ciantes: ................ 514
Origen: .................. 439
D. Finalidad: .............. 51 O
Originales: . . . . . . . . . . . . . . . 468
Carga dinámica de la prueba: ....... 88
Oposición: ............. 512
Declaración de terceros: .......... 273 Otorgado en el extranjero: .. 446
En el CGP.: ................ 95
Procedencia: ........... 508
Testimonio: ............... 273 Apostilla: .............. 449
Careo de las partes: ............... 242
Trámite: ................ 510
Privado: ............. 439,454
eonducenci·a de la prueba·........ . 108 Declaración de parte: ............. 173
Aporte: .................. 480
Interrogatorio a la parte: .... 175 Público: ................. 439
Confesión: .................. 210,213
Oportunidad: ........... 482
Decreto de pruebas: ............. 139 Prueba anticipada: ......... 537
Clases: .................. 214
Autenticidad: ......... 455, 479
De oficio: ................ 145 Tacha de falsedad: . . . . . . . . . 517
Extrajudicial: ........... 214
Concepto: .............. 455
Contradicción: .......... 156 Efectos de la declaratoria: 527
Judicial: ................ 214
Presunción de: 462,466, 471,517
Oportunidad: . . . . . . . . . . . 519
Concepto: ................ 213
Clasificación: ............. 438
Procedencia: . . . . . . . . . . . 519
Sanciones: . . . . . . . . . . . . . 532 Apreciación: .......... 415,420 Procedencia: .............. 393 J .

Trámite: ............... 523 Clasificación: ............. 415 Solicitud: ................. 399
Valoración de la prueba: .... 489 Contingente: ............ 416 Única: .................... 397 Juramento: ..................... 245
Libros de comercio: ..... 494 Grave: .............. 416 Interrogatorio a las partes: ......... 175 Clases: ................... 245
Leve:., ............. 416 Absolución del: ........... 188 Concepto: ................ 246
H. Necesario: ......... 415,427 Careo de las partes: ........ 242 Decisorio: ................ 271
Concepto: ...... ·.......... 413 Clases: ................... 177 Deferido por la ley: .... 245, 271
Hecho(s): ........................ 67 Conducta de las partes: ..... 430 Extraprocesal: .......... 177 Estimatorio: .............. 245
Conducencia de la prueba: .. 108 Independiente: ............ 419 Procesal: ............... 177 Eventos específicos: ..... 269
Ineficacia: .............. 108 Pluralidad: ................ 419 Como prueba extraprocesal: . 209 Finalidad: . . . . . . . . . . . . . 252
Notorio: ................... 74 Prueba pbr: ............... 441 Competencia: ........... 209 Multa: ................ 264
Caracteristicas: ........... 76 Reglas de la experiencia: .... 420 Finalidad: .............. 210 Objeción: .............. 257
Indicadores económicos na- Regulación: .............. 414 Escrito: ................. 197 Prohibición: ............ 264
cionales: ........... /. .... 79
Y las presunciones: ........ 422 Finalidad: ................ 175 Requisitos: ............. 253
Negaciones indefinidas: ... 81
Ineficacia de la prueba: ........... 108 Numero de: ............... 195 Y la regla de la congruencia de
Objeto de la prueba: ......... 67 la sentencia: ............ 260
Inspecciónjudicial: .............. 393 Oportunidad: .............. 191
Tema de la prueba: .......... 73 Y los peljuicios extra patrimo-
Criterio del juez frente al decreto: Práctica: .................. 205
niales: ................ 262
......................... 398
Requisitos: ............... 196
Y los requisitos de la demanda:
l. Extra proceso: ........ 397,408
Solicitud: .............. 183,191 . ....................... 268
Medio de prueba subsidiario: 395
Verbal: ................... 197 Naturalezajuridica: ........ 248
Inconducencia de la prueba: ....... 108 Objeto: ............ : . ..... 394
Y la confesión: ............ 176
Indicio(s): ......... _.. , .......... 441 Práctica: ....... : .. : ....... 399
L. Y eUndicio: ......... , ..... 422 En el CGP: ........ , .... 151 Objeto: .................... 67
Principios informadores del derecho Limitación: ............ 155 Pericial: .............. 163, 343
probatorio: ....................... 39
La costumbre: ................. , .101 Naturaleza: ......... : ... 146 Análisis del dictamen: ... 374
Probar: .......................... 32
Prueba: ................... 101 Oportunidad: ........... 152 Aportación del dictamen: . 359
Concepto: ................. 32
Leyes extranjeras: .... , ........... 104 Decreto: .............. 35, 139 Contradicción del dictamen: ..
Prueba: ......................... 33 o··' o o o 360
o ; •• ; •.• o._., o; o o o o o o
Prueba: .......... ; . , ...... 104 Documental: ...... ·•· ... 35, 433
Aportación: ............ 35, 164 Decreto de oficio del dicta-
Ley colombiana: ..... , : . .... ,, .' .... 99 Anticipada: men: ... , .. : , ............ 3 72
Careo de las partes: ........ 242
Presunción de conocimiento: . 99 Documento: ............ 435 En el proceso arbitral: .... 384
Carga de la: ................ 45
Licitud de la prueba: .............. 106 Excepción a la ley colombiana: .. En procesos de discapacidad
Clases: ................ 33, 123 o o o o o o o o 99o o o o o o o o o o o o o o o o o
mental: ................ 370
1
1
Comunidad de la: ........... 48 Finalidad: .................. 70 En procesos de filiación: .. 370
N. Concentración de la: ........ 66 Formal: ................... 117 Extra proceso: .......... 383
Conducencia: ............. 108 Hecho notorio: ............. 74 Improcedencia del dictamen: .

Negación indefinida: .............. 81 o o o o o o o351o o o o o o o o o o o o o o o o o
Ineficacia: .............. 108 Impertinencia: ............. 111

Carga dinámica de la prueba: . 88 Medio de prueba: ... 346, 350
Confesión: ................ 213 Ineficacia: ................ 108
Numero de dictámenes: .. 353
Contradicción: ...... 43, 156,167 Inspección judicial: ........ 393
P. Objeción al dictamen: , ... 363
De juramento: ............. 245 Interrogatorio a las partes: .. 175
Práctica del dictamen: .... 371
De la costumbre: ........... 1O1 Legal: .................... 117
Plena prueba: ... :'· .............. 125 Practicada de común acuerdo: .
De la declaración de parte: .. 174 Licitud: .................. 106 o o o; o o o 382
o o o o o o o o o o o o o o o o
Presunción: ...... : ............ 422

De leyes extranjeras: ....... 104 Medios: ................... 33 Practicada por entidades ofi-
· De deredi.~: ...... : ........ 426 ciales: ................. 377
De oficio: ................. 145 Necesidad. de la: ............ 46
Legal: ........ >." •••••••••• 426 Requisito: .............. 346
Contradicción: .......... 156 .Negaciones indefinidas: ..... 81
Del presentado por la par-

te: ................. 357
Sumaria: ............. 126, 167 De la inmediación: ....... 51, 52 T .
Eventos: ............... 130 Regulación en el CGP: .... 62
Pertinencia: ............... 11 O
Superflua: .... , ........... 112 Y el proceso arbitral: · · · · · · 65 Tacha de falsedad: ................ 517
Por indicios: .............. 411
Tasada: ............ ; ...... 117 De la mediación: ........ 51, 52 Efectos de la declaratoria: ... 527
Práctica: ............ 35,139,157
Tema: ..................... 73 Regulación en el CGP: .... 62 Oportunidad: ............. 519
Disminución de la oportuni-
dad: ................... 168 Testimonial: .......... -. ... 273 De la necesidad de la prueba: . 46 Procedencia: .......... 519,521
En días inhábiles: ........ 169 Trasladada: ........... 163,327 De la no oficiosidad: ........ 45 Sanciones: ................ 532
En horas inhábiles: ...... 169 Aportadas: ............. 164 De la unidad de la prueba: .... 50 Trámite: .................. 523
Por las partes de común acuer- Requisitos: ............. 165 Testimonio: ..................... 273
do: .................... 158
Unidad: ................... 50 S. Citación de testigos: ........ 296
Sin la intervención del juez: ..
....................... 157 Útil: ..................... 112 Inasistencia: . ·........... 297
Sana critica: .................... 119 De agentes diplomáticos: ... 295

Supresión de la oportunidad: ..
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 168
R. Sistemas de valoración de las pruebas: .. De oficio: ................ 326
......... ; ...................... 115
Unilateral: .............. 163
De oídas: ................. 315
Libre apreciación por el juez: ....
Valoración de la practicadas
Reglas técnicas del procedimiento: .. 41 ..................... 116, 118 De testigos residentes fuera de la
por las partes: ........... 159
sede del juzgado: .......... 328
Clasificación: .............. 42 Sana crítica: ............ 119
Principios informadores: ..... 39
Indemnización: ......... 329
De la carga de la prueba: ..... 45 Tarifa legal: ........... 116, 117
Reglas técnicas del derecho pro-
batorio: ................ 39, 41 Deber de rendir: ........... 276
De la comunidad de la prueba: 48 Solicitud de pruebas: ............. 143
Sistemas de valoración: ..... 115 Excepciones: ........... 277
De la concentración de la prueba: Oportunidad: .............. 143
........................... 66 Decreto de la prueba: ....... 289
Solicitud: .............. 34, 143 Porlas partes: ............. 143
De la contradicción de la prueba: Extra proceso: ............ 334
Por las partes: ........... 143
........................... 43
580 ÍNDICE ALFABÉTICO
Inhabilidades para testimoniar: .. BIBLIOGRAFÍA

. . . . . . ; ...~-.............. ; 281
Absolutas: .............. 282 ALVAREZ GOMEZ Marco Antonio, Ensayos sobre el Código General del Pro-
ceso, Vol, m, Medios Probatorios, Ed. Temis, Bogotá, 2017.
Relativas: .............. 284
ALVAREZ, MARCO Antonio, Código General del Proceso Comentado, Insti-
Tacha: ................. 288
tuto Colombiano de Derecho Procesal, articulo denominado " Docu-
Interrogatorio: ............. 299 mentos y Declaraciones".
Contenido delas preguntas: ... ALVAREZ PEREZ Andrés Orión, PASCUAL Martínez Rodríguez, Estado ac-
. . . . . . . . . . . . . . . :.. •..... 309 tual de la jurisprudencia en relación con los perjuicios inmateriales .
En página web https// andresorionabogados.com.
Formalidades: ... '· ...... 299
ALZATE ÑOREÑA Luis, Pruebas Judiciales, Imprenta Departamental, Mani-
Práctica: ............... 299 zales, 1941.
Requisitos: ............. 299 BARRERA TAPIAS Carlos Darlo, Los seguros y el derecho civil, Bogotá, Ed.
Universidad Javeriana.
Limitación: ....... , ....... 339
Petición de la prueba: ...... 289 BECERRA Enrique, Teoría y Práctica de las Pruebas Judiciales, Imprenta Na-
cional, Bogotá, 1933.
Práctica de la prueba: ...... 289
BEJARANO GUZMÁN Ramiro, artículo en Arnbito Jurídico de junio 1O de
Practicada de común acuerdo: ... 2016.
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 330
BENTHAM Jeremías desde 182, Tratado de las Pruebas Judiciales, Vol. 1, ed.
Ratificación: .............. 327 Ejea, Buenos Aires, edición argentina de 1971.
,Sanciones altestigo renuente: ... BOTERO, BERNARDO. "El Seguro y la Fiarrza". En: Revista ibero-latinoame-
. . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 324 ricima de Seguros No. 15 .
Testigo parcial: ............ 288
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Tacha: ................. 288
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HERNÁN FABIO LÓPEZ BLANCO

Profesor Emérito de la Universidad Externado de Colombia

DUPRE Editores Ltda.

ISBN: 978-958-56408-3-2 Para: Nicolás, Calisto, Luciana, Joaquín,

El maravilloso presente de mis hijos.

Queda prohibida la reproducción parcial o total de este libro, por medio

Diseño y diagramación: Claudia Marcela Fonseca C.

DUPRE Editores Ltda.

Cuando esto escribo, septiembre 22 de 2018, es asunto

Varias de las iniciativas son útiles para mejorar la pres-

Precisamente, publica el diario El Espectador el 14 de

"Pero los que saturan en estos días el cerebro de los

"Los retorcidos abogados son quienes trabajan en las

LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y LAS REGLAS OBJETO, TEMA, LICITUD, CONDUCENCIA,

CAPÍTULO VI 7. La práctica de pruebas y los días y horas inhábiles ..... 179

EL DECRETO Y PRÁCTICA DE LAS PRUEBAS

l. Derroteros generales ............................ 149

l. Generalidades ................................. 183 4. La confesión por representante .................... 242

2. El interrogatorio a las partes ...................... 185 5. El valor probatorio de la confesión................. 244

2.1. Clases de interrogatorio a la parte ............... 187 6. La divisibilidad de la confesión.................... 246

CAPITULO XV Paul Tabori

LA PRUEBA POR INFORME l. GENERALIDADES

3 La literatura jurídica colombiana muestra con orgullo importantes obras

Como se. de la exquisita sensibilidad de los cultores

1.4.2. Medios de prueba: Se entiende por tales aque-

Ob,sér-Vese que entre práctiCa de la pruepa y aporta9ión

LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y

l. LOS PRINCIPIOS INFORMADORES Y

1.1. Los principios informadores del derecho

Se acoge· en el artículo 164 del CGP donde se advierte

El tribunal y las partes tendrán, respecto de las prue-

1.2.7. La regla técnica de ia concentración de la prueba

OBJETO, TEMA, LICITUD, CONDUCENCIA,

Si bien no se trata de un tema pacífico en la. doctrina,

Con relación al hecho notorio existe en nuestra doctri-

9 Subgerencia Cultural del Banco de la República. (2015). Indica-

el único, que en buena medida dio origen a su desarrollo

~ secuencia lógica del proceso, de aW lo atinado de la crítica

''I}stas reglas se ~plicarán a la~ resol~dónes; circulares

3.3.2. De la prueba dé leyes extranjeras

Cuestión diversa es ya la posibilidad, a todas luces le- Adiciona la sentencia que:

5. LA CONDUCENCIA DE LA PRUEBA Así, para acreditar determinadas calidades del esta-

Obsérvese que ia ley faculta al juezpara r~cbazar de

168 y dictar el auto donde rechace la práctica de los restan-

N~ desconozco que en estos casosmentalidades rabu:- CAPÍTULO IV·

Los sistemas de valoración de la prueba son las direc~

Por el contrario, el sistema de la libre apreciación, sana

"El juez que debe decidir con arreglo a la sana crí-

tucionales, legales, de equidad y doctrinarios estrictamente l. LA NOCIÓN DE PLENA PRUEBA

2 En el Código Judicial de Cundinamarca de 1858 se indica en el art. 435

"En ese sentido la doctrina también· ha sido uniforme

oposiciones ala:entrega se someterán a las siguientes reglas:

2.1.28. Artículo 27 de la ley 472 de 1998: Exige prue-

Recaboacerca de la necesidad de aplicar el inciso pri-

Según el art. 127 del CGP cuando se promueven inci-

"El temor por la pérdida de imparcialidad del juez por

Complemento lo anterior para adicionar que la carga

cio las pruebas que considere necesarias para el esclarecimiento de la verdad. Se

6. SUPRESIÓN O DISMINUCIÓN DE LA que las aportadas, aunadas a la no contestación que en cier-

S()portadasen pruebas, tal como lo pregona el art .. 164 dd HORAS INHÁBILES

Sentadas las bases generales que orientan el sistema

rrogatorio que presenta dos aspectos, a saber: la declaración

cada uno de ellos, gocen de varios elementos comunes.