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Libertad de Expresión
Enrique Stefano Jogna Prat
Que difícil hablar, aunque suene un poco incoherente lo que estoy por decir, ni más ni
menos que de la Libertad de Expresión. Tantas sensaciones, ideas, pensamientos que
en mi cabeza dan vueltas y vueltas, buscan un orden que es casi imposible de
encontrar.
Lo sucedido el día Domingo, aunque nada este dicho aun, lo considero una realidad
tristísima para mi país. La tierra en que viví mis cortos veinte años y que amo con todo
mi corazón; no solo porque mi bisabuelo de raíces bien europeas, precisamente
italiana, la eligió como su lugar; sino porque ese sentimiento nacionalista, aquella
llamada "Argentinidad" está muy presente en mi persona.
Qué locura pensar en la justicia un día como hoy, donde todos los días llego a la
Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Tucumán para asistir a clases
donde se habla incansablemente de la justicia, valores y principios etc. y
paradójicamente una fórmula presidencial compuesta por más de un ladrón, obtiene
el 47% de los votos.
Yo pienso, ¿Como habla esto de nuestra sociedad?, ¿Cuál es el camino que estamos
eligiendo los Argentinos?, ¿Qué queremos para nuestro futuro?. La frase trillada de
que "el pueblo vota con el bolsillo" no responde ninguna de estas interrogantes. Es
mas lógico pensar que un pueblo falto de educación y obviamente de principios y
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valores, puede concebir a sus gobernantes como la mismísima encarnación de la
injusticia. Y mi propósito lejos esta de utilizar meros "Clishes" para hablar del tema;
Sino que se conocen causas, hay pruebas, procesamientos, delitos a flor de piel que
surgen de una realidad que soportamos hace mas de 15 años.
Qué locura pensar en un futuro prometedor por mas optimismo que uno tenga; que
locura que casi la mitad de mi pueblo elija al populismo como régimen de gobierno;
que locura que se ponga en riesgo la democracia de un país y sus basamentos de
Derecho por una elección sin fundamento; que locura la economía; que locura no
poder prever, proyectar, en un país donde todo cuelga de un hilo tan fino e inestable
que la primera brisa crea la mayor incertidumbre; En fin, que locura que por más del
partido político que se elija, por más de cualquier nombre que se encuentre en sus
listas, hoy sienta que mi Argentina se encuentra perdida y sin rumbo, sin alternativas a
progresar, a ser un "país serio", con credibilidad, proyección, solvencia, estabilidad,
democrático, justo, etc. como muchos de los argentinos que seguimos el ejemplo de
nuestros padres que laburan incansablemente, y ya sienten la pesada carga en sus
hombros de esta realidad aplastante, ensordecedora que nubla el más cercano
horizonte para cualquier futuro prometedor.
El "contrato social", por cierto, ficticio, es la teoría que utiliza Rousseau para explicar el
surgimiento de la sociedad en cuanto a derechos fundamentales de igualdad y
libertad; válida desde el punto de vista filosófico para darnos una idea del surgimiento
de las sociedades en la historia.
Por ejemplo, para Aristóteles, la idea de libertad viene ligada a la esencia misma de ser
humano. La libertad aristotélica reconoce a la persona la capacidad para decidir
libremente y de manera racional frente a una amplia gama de opciones previamente
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ofrecidas, incluso, la facultad de actuar según la decisión que haya tomado. En su obra
clásica titulada La política, planteó que el hombre es político por naturaleza y, por
ende, debe ser libre, es decir, no estar sometido a la potestad de alguien más, por lo
que la persona sujeta a la esclavitud o cautiva no tiene esa naturaleza por estar
impedido para participar en la vida social mediante la expresión de sus propias ideas y
decisiones.
Podemos plantear otro punto de vista, el de Tomas Moro, de quien hablamos en clase.
Este pensador opta por dar un tratamiento distinto al concepto de libertad y habla de
"poder listo para obrar", mismo que refiere a la capacidad de elección y a la libertad de
ejercer su voluntad sin coacción alguna. la libertad que propone Tomas Moro se
complementa con el derecho a expresar las ideas, debido a la posibilidad de allegarse
información y elegir qué es lo que se quiere saber y qué no. En efecto, la libertad está
relacionada con la construcción de los pensamientos, pero esa relación no implica que
el hombre pueda expresar sin limite su odio, desprecio o las burlas que considere, pues
ello haría que la libertad aplicada al ámbito de la expresión verbal o corporal se torne
ofensiva y contraria a una expresión armónica a la libertad de los demás.
De esa manera, la expresión de las ideas debe darse en forma respetuosa y con
empatía. La imposición forzosa de ideas produce, de manera clara, actos soberbios que
si los miramos a detalle, desembocan en el actuar que cualquier tiránico aplaudiría.
Locke identifica a la libertad como un valor supremo que está por encima de cualquier
otro derecho. Nos dice que no es legítimo sacrificar las libertades del individuo para
otorgarle mayor poder al Estado, pues éste debe estar siempre limitado, así se
desprende de la propia teoría de Montesquieu sobre la división de poderes.
Hoy en día, con algunas consideraciones realizadas, podemos decir desde nuestro
punto de vista y ayudado de las innumerables herramientas que poseemos para crear
una noción de lo que podemos llamar "libertad", teniendo en cuenta no solo su concepto
filosófico, jurídico, etc. sino también las nociones históricas del surgimiento y
desarrollo del terminó, basta con introducir dicha palabra en el Diccionario de lengua
española de la Real Academia, que nos responde con una serie de definiciones como las
siguientes:
En sentido amplio, dice Zarini, la libertad es la facultad que tiene todo hombre de
desenvolverse, ejercitando sus derechos de un modo consciente y autonomo, dentro
y bajo la garantia de la ley.
Es así que, nuestra querida libertad, tiene diferentes facetas, podríamos llamarla
también dimensiones; a grandes rasgos podemos hablar de:
• Las libertades colectivas: Las libertades colectivas son aquellas que corresponden a
un grupo de personas. Se trata particularmente de la libertad de asociación, de
reunión pacífica, la libertad sindical y el derecho a la manifestación.
No hay duda alguna que la libertad esta protegida y es incólume en nuestro sistema. El
Art. 19 de nuestra Carta Magna protege expresamente la libertad de pensamiento,
entre otras cosas. Dice; "Las acciones privadas de los hombres que de ningún modo
ofendan al orden y a la moral pública, ni perjudiquen a un tercero, están sólo
reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados." Se entiende
entonces, que aquello que la persona piensa en su fuero interno, en su individualidad y
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sin ser exteriorizado, mientras no sea lesivo de la moral, el orden publico ni derechos
de terceros, queda exenta de la autoridad de los magistrados y reservada solo ante
Dios.
El Art.14 Cn menciona "Todos los habitantes gozan de los siguientes derechos, (…) de
publivar sus ideas a la prensa sin censura previa (…)". Podriamos decir, que tiene un
doble aspecto, en cuanto al sujeto, y en cuanto al instrumento. En cuanto al sujeto, es
una consideracion amplia, y que por su calidad de hombre, todo ser humano merece.
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En cuanto al instrumento, según la letra del articulo es una consideracion restrictiva,
solo la "prensa". Pero no caben dudas que una interpretacion dinámica y orgánica de
la Constitucion daría lugar a los medios masivos de comunicación en general, para
aplicar la norma al dia de hoy sin necesidad de reformarla.
Considero que es la ultima hipotesis la que tiene mayor validez a la hora de interpretar
la norma constitucional. Si bien existen las facultades no delegadas de las provincias
sobre el sistema federal de gobierno, es coherente e incluso razonable que el mismo
gobierno establesca restricciones sobre la libertad de expresion en virtud de ciertos
aspectos. Asi lo entiende la CSJN en diferentes fallos de gran renonmbre que
mencionaremos posteriormente. Se entiende que tanto el congreso federal como las
legislaturas locales pueden dictar normas que razonablemente reglamenten la libertad
de prensa, pero no pueden restringirla.
Para ello se tiene en cuenta la doctrina de William Blockstone, que decia que el
correlato de la libertad de expresion previa, es su responsabilidad ulterior, siendo la
censura, entendida por la CSJN como "acto u omision dirigida a dificultar, imposibilitar,
en forma directa o indirecta, mediata o inmediata, la palabra impresa."
Considerando esencial que los derechos humanos sean protegidos por un régimen de
Derecho, a fin de que el hombre no se vea compelido al supremo recurso de la
rebelión contra la tiranía y la opresión;"
Es evidente, que del mismo Art. surgen las distintas dimensiones que el mismo
derecho engloba. Ya sea la posibilidad del individuo de investigar, difundir o recibir
cualquier tipo de informacion. Es decir que, comprende todos los derechos vinculados
con la expresion y comunicación publica de ideas y noticias. En su faz pasiva,
comprende el Derecho a ser informado, sea sobre actos de gobierno, productos que
intente adquirir, etc. Y tambien, el derecho de protegerse y cuestionar la informacion
recibida, conocido como el Derecho a Replica o Rectificacion, donde la persona que ha
sido afectada por una noticia falsa, inexacta o desnaturalizada, inserta en un medio
periodistico o de comunicación, tiene el derecho a difundir de forma analoga y
gratuita, su version de los hechos a modo de respuesta. Ello surge del art. 14 del Pacto
de San Jose de Costa Rica;
Principios:
Entre las técnicas de prevención y de seguridad para evitar, atenuar y reparar los
abusos y excesos en que incurren los medios de comunicación se encuentra el ejercicio
de los derechos de respuesta y rectificación, en tutela de la libertad de expresión y la
adecuada protección de la dignidad, la honra, los sentimientos y la intimidad del
común de los hombres y por consiguiente la garantía jurisdiccional para el
sostenimiento de estos valores.
En nuestro ordenamiento jurídico, el derecho de respuesta o rectificación ha sido
establecido en el art. 14 del Pacto de San José de Costa Rica que, al ser aprobado por
la ley 23. 054 es ley suprema de la Nación según lo dispuesto por el art. 31 de la
Constitución Nacional. Entre las medidas necesarias en el orden jurídico interno para
cumplir el fin del Pacto deben considerarse comprendidas las sentencias judiciales
pudiendo determinar las características con que este derecho se ejercitará.
Todos los habitantes tienen el derecho de expresar y difundir, sin censura previa, su
pensamiento —ideas, opiniones, críticas— por cualquier medio de comunicación; y
aquellos que por causa de una información inexacta o agraviante sufra un daño en su
personalidad tiene derecho a obtener mediante trámite sumarísimo una sentencia que
le permita defenderse del agravio moral mediante la respuesta o rectificación, sin
perjuicio del ejercicio de las restantes acciones civiles y penales que le pudieren
corresponder.
A diferencia de quien ejerce la rectificación o respuesta en defensa de un derecho
propio y exclusivo, quien replica asume una suerte de representación colectiva, que
lleva a cabo en virtud de una preferencia temporal, previo reclamo al órgano emisor
de la ofensa, quien podrá excepcionarse de cumplir con otras pretensiones de igual o
semejante naturaleza simplemente con la acreditación de la difusión de la respuesta.
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4) Libertad de Prensa – Responsabilidad - Publicaciones - Límites.
El honor de las personas no sólo puede verse afectado por los delitos de injurias o
calumnias cometidas por medio de la prensa (art. 113 del Código Penal), al poder
existir injustificada lesión a este derecho por un acto meramente culpable o a el
ejercicio abusivo del derecho de informar por lo que el propietario o editor del
periódico que da a conocer las falsas imputaciones no puede quedar exento de la
responsabilidad civil emergente de tales actos (art. 1109 del Código Civil).
Un enfoque adecuado a la seriedad que debe privar en la misión de difundir noticias
que puedan rozar la reputación de las personas —admitida la imposibilidad práctica
de verificar su exactitud— impone propalar la información atribuyendo directamente
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su contenido a la fuente pertinente utilizando un tiempo de verbo potencial o dejando
en reserva la identidad de los implicados en el hecho ilícito.
No puede considerarse una obstrucción o entorpecimiento de la prensa libre y de sus
funciones esenciales la exigencia de que su ejercicio resulte compatible con el
resguardo de la dignidad individual de los ciudadanos, impidiendo la propalación de
imputaciones que puedan dañarla injustificadamente. Por ello, resulta procedente la
reparación de los daños causados en virtud de la violación del principio legal del
alterum non laedere (art. 1109 del Código Civil) y, que no han reconocido el “derecho
de réplica” o “derecho de rectificación” y tan sólo han admitido para casos
excepcionales la publicación de la sentencia o reparación (art. 1113 del Código Penal y
art. 1071 bis del Código Civil).
5) Libertad de prensa
Antecedentes: La jueza Servini de Cubría promovió acción de amparo a fin que se secuestrara
un “tape” que iba a ser difundido en el programa de Tato Bores y que se impidiese la
proyección de las partes desdorosas. Dirigió su demanda contra Mauricio Borensztein, Canal
13, el productor del programa y el C.O.M.F.E.R. Insistió en su medida cautelar señalando lo
ineludible de la “visualización” del “tape” a fin de ordenar su secuestro. Primera instancia
denegó la medida cautelar y se declaró incompetente. La Cámara de Apelaciones dispuso
como medida cautelar la abstención provisional de emitir imágenes o conceptos relacionados
con la actora.
Contra esta decisión Arte Radiotelevisivo Argentino S.A. y Mauricio Borensztein interpusieron
sendos recursos extraordinario que fueron parcialmente concedidos lo que motivó la queja. La
Corte Suprema —por mayoría— hizo lugar a las quejas, declaró procedentes los recursos
extraordinarios y revocó la resolución recurrida. En disidencia parcial el juez Barra destacó la
plena vigencia del derecho constitucional a difundir las ideas sin censura previa sin que
correspondiera distinguir entre los distintos medios de difusión y que las eventuales
restricciones que en nuestro ordenamiento jurídico podrían admitirse deberán ser
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interpretadas según un grado de intensidad decreciente desde la televisión hasta el libro y la
prensa. Respecto a la responsabilidad aplicó el art. 1071 bis del Código Civil al encontrarse en
armonía con el art. 11 del Pacto de San José de Costa Rica. El juez Petracchi, en disidencia
parcial, dijo que la censura previa no podía ser tomada en un sentido restringido y que los
jueces podían y debían censurar si ello se entendía como juzgar acerca de una expresión
vertida, pero lo que los jueces no pueden ni deben, es hacerlo “previamente”. Agregó que el
control estatal de la libertad de expresión, cuya ausencia garantiza la Constitución no pierde
tal carácter por razón de ejercerse por órganos jurisdiccionales de manera que deben excluirse
los procedimientos que conduzcan al sometimiento de aquella a la discreción judicial.