EL ACRECIMIENTO Y LA SUSTITUCION.

Se habla de sucesin indirecta cuando el asignatario no sucede directamente al

causante sino con intervencin de algn intermediario o representante. En este contexto
cabe citar el derecho de transmisin y el derecho de representacin. Ambos ya fueron
analizados. A continuacin analizaremos el derecho de acrecimiento y de sustitucin.

El acrecimiento es un derecho en cuya virtud existiendo dos o ms asignatarios llamados

a una misma asignacin sin designacin de cuota, la porcin o cuota del asignatario que
falta incrementan la de los otros. Este derecho est reglamentado en el prrafo 8 del
Ttulo IV del Libro III, artculos 1147 y siguientes.
Requisitos:
-

Debe tratarse de una sucesin testada. En efecto, esta institucin est tratada en
el ttulo IV y discurre todo el articulado sobre la base de un testamento (art
1147:destinado un mismo objeto...).

Por eso se ha dicho que el derecho de

acrecer es una interpretacin que el legislador hace de la probable voluntad del

testador.
-

-Para que opere el acrecimiento deben existir varios asignatarios. Si haba uno slo
y falta, simplemente habra que aplicar las normas sobre sucesin intestada.

-Los asignatarios debe ser llamados a un mismo objeto (art 1147). Lo de objeto
hay que interpretarlo como asignacin

-El acrecimiento opera tanto en las herencias como en los legados. El Objeto de
que habla el art 1147 puede ser la totalidad de la herencia, una cuota de ella (art
1148), un inmueble,...

-Es requisito fundamental para que opere el acrecimiento el que los asignatarios
sean llamados sin designacin de cuota. Pues si ha habido designacin de cuota
por el testador hay que respetar su voluntad. En caso que sean llamados dos o ms
asignatarios por partes iguales opera acrecimiento (art 1148); incluso si son
llamados dos asignatarios por mitades.

-Es necesario que el causante no haya designado sustituto. En efecto, el

acrecimiento es una interpretacin que el legislador ha hecho de la probable
voluntad del testador. Pero esa interpretacin debe ceder frente a la evidencia de
cul ha sido la verdadera voluntad del testador. Si el testador design a un
sustituto para el caso que falte un asignatario, el sustituto toma el lugar del
asignatario, el que por ende jurdicamente se considera como que no ha faltado.
(Art 1163).

-Asimismo,

para que opere el acrecimiento es necesario que no haya sido

prohibido por el testador (art 1155).

-

-El llamamiento de los asignatarios debe ser conjunto, sea mediante una
denominacin colectiva o una expresin copulativa (art 1150). Y sea en una misma
clusula (conjuncin mixta) o en clusulas separadas (conjuncin real), pero no
labial). Art 1149.

-Para que opere el acrecimiento es necesario que falte alguno de los asignatarios
conjuntamente nombrados. Aplicando analgicamente el art 1156 podramos
concluir que falta un asignatario, de acuerdo al artculo 1156:

1. por fallecimiento antes que el testador;

2. por incapacidad o indignidad del asignatario;
3. por repudiacin de la asignacin
4. por tratarse de un asignatario condicional bajo condicin suspensiva y
haber fallado la condicin suspensiva.
Si el fallecimiento del asignatario llamado conjuntamente con otros fuere posterior al del
causante, no hay acrecimiento. En tal caso, si el asignatario haba alcanzado a aceptar su
asignacin, la transmitir a sus herederos. Si falleci antes de haber alcanzado a aceptar o
repudiar la herencia o legado, opera el derecho de transmisin, es decir, transmite
precisamente el derecho de aceptar o repudiar la herencia o legado. Por eso el art 1153
establece que el derecho de transmisin establecido en el artculo 957, excluye el
derecho de acrecer.

En cambio, un conflicto entre el derecho de acrecimiento y el derecho de representacin

es, en principio, imposible. Ello, toda vez que el derecho de acrecimiento supone un
testamento.
Sin embargo, excepcionalmente puede haber aplicacin de las normas sobre sucesin
intestada (y por ende del derecho de representacin) habiendo testamento. Ello sucede al
interior de la mitad legitimaria, toda vez que los legitimarios concurren y son excluidos y
representados segn las reglas sobre sucesin intestada (art 1183). En este caso,
prevalece el derecho de representacin. Es decir, si falta un legitimario, que no tenga
descendencia con derecho a representarle,

su cuota o porcin acrecer a los dems

legitimarios y contribuir a formar las legtimas rigorosas o efectivas de los dems

legitimarios.
Por otra parte, cabe aadir que no puede haber conflicto entre el derecho de
representacin y el de transmisin pues el primero supone un fallecimiento del
asignatario antes que el causante en cambio el derecho de transmisin supone que el
asignatario fallece despus que el causante, slo que sin haber alcanzado a aceptar o
repudiar la herencia o legado deferida.

El acrecimiento es un derecho:

-accesorio, toda vez que el asignatario no puede repudiar su asignacin propia y

aceptar la que se le defiere por acrecimiento, pero s puede, al revs, aceptar la
propia y repudiar la que se le defiere por acrecimiento (art 1151). Como
consecuencia de este carcter accesorio, la porcin que se adquiere por
acrecimiento, se adquiere con todos los gravmenes reales (art 1152 y 1068).

-renunciable en los trminos ya sealados

-transferible (art 1910)

El efecto del acrecimiento consiste en que a porcin que falta incrementa la de los dems
asignatarios. El art 1150 agrega:los coasignatarios conjuntos se considerarn como una
sola persona para concurrir con otros coasignatarios, y la persona colectiva formada por

los primeros no se entender faltar sino cuando todos estos faltaren. Esto significa, pues,
que si se deja un tercio a Pedro, un tercio a Juan y un tercio a Diego y Antonio, si falta
Diego su mitad de un tercio acrece a Antonio y viceversa.

El acrecimiento est sealado especficamente respecto del usufructo, uso o habitacin

(art 1154) y respecto de la propiedad fiduciaria (art 750).

La sustitucin.

El testador puede haber designado en el testamento una persona que reemplazar al

asignatario en caso de que ste llegue a faltar.La sustitucin puede ser de dos clases: vulgar y fideicomisaria.

La sustitucin vulgar consiste en designar en el testamento a la persona que

reemplazar al asignatario en caso de faltar ste por cualquier causa legal.

La sustitucin fideicomisaria es aquella en que se llama a un fideicomisario que en

el evento de una condicin, se hace dueo absoluto de lo que otra persona posea
en propiedad fiduciaria (art 1164). En este ltimo caso hay en verdad un simple
fideicomiso que se rige por lo dispuesto en el ttulo de la propiedad fiduciaria.

Requisitos de la sustitucin vulgar:

a) Que se trate de una sucesin testada
b) Que la designacin del sustituto sea expresa (art 1162); si bien puede haber
sustituciones de varios grados o mltiples (arts. 1158 y 1159).
c) Que falte el asignatario que va a ser sustituido (art 1156): sea porque no acepta, o que
antes de deferrsele la asignacin llegue a faltar por fallecimiento o por otra causa que
extinga su derecho eventual (incapacidad, indignidad, fallar un condicin suspensiva, no
ser el asignatario persona cierta y determinada).
En caso que se haya designado sustituto a un asignatario forzoso y ste falta por
desheredamiento, ocupa su lugar su representante, si lo hay y de lo contrario pasa su

porcin a acrecer al resto de la mitad legitimaria (art 1190). Pero en ningn caso operara
la sustitucin.
Si el sustituto fue destinado para el caso que el asignatario faltara por una cierta causal y
en definitiva falta por otra causal diferente, de todos modos operar la sustitucin, a
menos que el testador haya expresado voluntad contraria (art 1157).
Finalmente cabe agregar que si el asignatario fallece despus que el testador, no hay lugar
a la sustitucin, pues opera el derecho de transmisin (art 1163).
Conflicto entre la sustitucin y la representacin, en principio no puede haber pues la
primera supone un testamento y la segunda una sucesin intestada. Podra presentarse
solamente en el contexto de la mitad legitimaria, pero en ese caso as como la
representacin excluye el acrecimiento (art 1190), de igual modo la representacin
excluye la sustitucin. La razn es muy simple: si hay representante, ste ocupa el lugar
del asignatario representado el cual, por ende, jurdicamente se entiende no haber
faltado.

La sustitucin fideicomisaria no se presume: en caso de duda debe entenderse vulgar (art

1166). En caso de sustituciones fideicomisarias, no pueden ser sucesivas (art 1165 en
relacin al 745).

El derecho de transmisin.Cuando despus de fallecido el causante muere el asignatario, pueden producirse varias
situaciones:

a) Que el asignatario, antes de fallecer, alcance a repudiar la asignacin deferida.

De acuerdo a artculo 1239, es como si nunca hubiera sido asignatario y por ende
nada transmite a sus herederos.

b) Que el asignatario, entre la delacin y su fallecimiento, haya alcanzado a

aceptar la asignacin deferida; en esta situacin transmitir a sus herederos los
bienes comprendidos en la asignacin.

c) Que el asignatario fallezca sin haberse pronunciado respecto a la herencia o

legado que le ha sido deferido. En ese caso, transmite a sus herederos la facultad
que l tena de aceptar o repudiar la asignacin.

Este ltimo caso es el que contempla el articulo 957 en los siguientes trminos: Si el
heredero o legatario cuyos derechos en la sucesin no han prescrito, fallece antes de
haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido, transmite a sus
herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun cuando fallezca
sin saber que se le ha deferido.
El derecho de transmisin no es, pues, sino la aplicacin del principio general conforme al
cual cuando fallece una persona, transmite a sus herederos todo su patrimonio
transmisible. Pues el derecho de aceptar o repudiar la asignacin es parte del patrimonio
de la persona.
El derecho de transmisin se aplica tanto en la sucesin testada como en la intestada,
pues la norma del artculo 957 se encuentra en el Ttulo I del Libro III, esto es, Definiciones
y Reglas Generales. Por derecho de transmisin se pueden adquirir tanto herencias como
legados. Pero el adquirente debe ser necesariamente heredero.
El transmitente, esto es, el que siendo heredero o legatario muri antes de haber
aceptado o repudiado la herencia o legado deferida, debe haber sido capaz y digno de
suceder al causante que le dej esa herencia o legado. Y es importante destacar que debe

haber muerto antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado. Si muri tras
haberla repudiado se entiende que nunca fue asignatario; si muri tras haberla aceptado,
transmite a los herederos, pero no el derecho de aceptar o repudiar la asignacin
(derecho de transmisin), sino la asignacin misma.
A su vez, el transmitido, debe ser heredero, capaz y digno de suceder al transmitente.
Entonces, habr adquirido como tal el derecho aceptar o repudiar la herencia o legado
deferida. Adems, es necesario que al adquirente haya aceptado la herencia dejada por el
transmitente (articulo 957 inciso 2o). No podra adquirir el derecho de aceptar o repudiar
la herencia o legado que el transmitente no alcanz aceptar o repudiar, si repudia la
calidad de heredero del transmitente. Pero a la inversa, no hay problema alguno en que
se acepte la asignacin propia y se repudie la que se defiere por transmisin. Esto
constituye una excepcin al principio de que la aceptacin o repudiacin de una
asignacin son indivisibles.

EL DERECHO DE REPRESENTACION.-

El artculo 984 dice que "se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por
derecho de representacin". La representacin es, como la transmisin, una forma de
sucesin indirecta. Si fallece el causante dejando a Pedro como hijo legitimo, Pedro
sucede directamente. Si en cambio fallece el causante y tena dos hijos: Pedro y Juan y
Pedro a su vez tena dos hijos: Diego y Antonio; en tal caso, pues, si Pedro haba fallecido
anteriormente al causante, Diego y Antonio habrn heredado al causante en el mismo
lugar que habra ocupado Pedro si hubiese estado vivo.
El artculo 984 define la representacin como una ficcin legal en que se supone que una
persona tiene el lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos
hereditarios que tendra su padre o madre si ste o sta no quisiese o no pudiese
suceder.
Los nietos llevan lo que habra llevado su padre muerto antes que el abuelo si, al fallecer
el abuelo, ese padre hubiese estado vivo.
En la representacin intervienen necesariamente:
-El causante
-El representado
-El o los representantes.

Requisitos para que opere el derecho de representacin.

1.-Debe tratarse de una sucesin intestada. El derecho de representacin -a

diferencia de la transmisin, que opera en la sucesin testada o intestada-, opera slo
en la sucesin intestada. La razn de fondo es muy simple y dice relacin con que la
representacin, en cuanto ficcin legal, es una suposicin de la probable voluntad del
testador. Ahora bien, si hay testamento, slo cabe estarse a la voluntad expresada en
el testamento.

Pero tambin hay razones de texto que demuestran que la

representacin slo opera en la sucesin intestada. Desde luego, el artculo 984 que

lo define est en un ttulo relativo precisamente a la sucesin intestada. En segundo

lugar, el mismo artculo 984 comienza diciendo que "Se sucede ABINTESTATO...por
derecho de representacin". Como consecuencia de lo anterior, debe concluirse que
por representacin resulta imposible adquirir legados; ya que los legados suponen
necesariamente un testamento.
Sin embargo, esta regla de que la representacin slo opera en la sucesin intestada tiene
dos aparentes excepciones.
a)El artculo 1064 declara que lo que se deja (por testamento) indeterminadamente
a los parientes, se entender dejado a los consanguneos del grado ms prximo, segn
el orden de sucesin intestada... En el fondo ms que excepcin es una norma
interpretativa de la voluntad del testador.
b) El artculo 1183 declara que la forma como concurren y son representados y
excluidos los legitimarios es la de la sucesin intestada. En el fondo no es excepcin.
Simplemente est confirmando que la representacin slo opera cuando se aplican las
normas de sucesin intestada.
2.-La representacin slo opera en la lnea de la descendencia del causante. No opera
en la lnea ascendente. Del artculo 986 que enumera

los

rdenes en los cuales

opera el derecho de representacin sin mencionar para nada a los ascendientes, se

desprende que en favor de stos no opera la representacin. Esto se confirma en el inciso
final del artculo 989, que establece que en el segundo orden de sucesin (antes regular),
que es precisamente el de los ascendientes

(antes ascendientes legtimos),

el

ascendiente de grado ms prximo excluye al de grado ms remoto. Ejemplo: Fallece el

causante sin dejar descendientes sino slo dos ascendientes: el padre y la abuela
materna. En tal caso el padre excluye totalmente a la abuela materna. Esta carece
totalmente de derechos sucesorios porque no puede representar (ocupar jurdicamente
el lugar de) a su hija premuerta.

3.-La representacin slo opera en los rdenes de sucesin establecidos en el

artculo 986. Segn el artculo 986 (antes de la ley 19.585), hay lugar a la representacin:

-En la descendencia legtima de difunto (el nieto representa al hijo, el bisnieto representa
al nieto y/o al hijo,...)
-En la descendencia legtima del hijo natural dejado por el causante. El hijo natural
puede haber dejado descendencia legtima o descendencia natural. Slo en la medida
en que haya dejado descendencia legtima hay representacin. En la descendencia
natural no la hay porque en el fondo el legislador da los beneficios de ser natural solo en
una generacin. Por eso, es impropio hablar de "nietos naturales" o "abuelos naturales".
Slo de "hijos naturales" o "padres naturales".
-En la descendencia legtima de los hermanos legtimos del causante. Un sobrino
representa a su to, esto es, al hermano legtimo del causante y que haba fallecido antes
que ste.
-En la descendencia legtima de los hermanos naturales del causante. Un sobrino
representa a su padre legtimo que era hermano natural del causante y que haba
fallecido antes que ste.
El artculo 986 concluye recordando que estos son los nicos casos. Esto es, que la
representacin, como ficcin legal que es, debe interpretarse restrictivamente y slo para
estos casos.
Para

decirlo

en forma ms sinttica:

hay lugar

la representacin en la

descendencia legtima del difunto, en la de los hijos legtimos y naturales y en la de los

hermanos legtimos o naturales.
A partir de la ley 19.585, esto se simplifica a causa de la eliminacin de la discriminacin
entre filiacin legtima y natural: Hay siempre lugar a la representacin en la
descendencia del difunto y en la descendencia de sus hermanos. Fuera de estas
descendencias no hay lugar a la representacin (art 986).
Ahora bien, en dicha lnea, la representacin puede operar en forma indefinida. Es
decir, puede ser de uno o varios grados. El articulo 984 inciso final agrega que se puede
representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder, lo habra
hecho por derecho de representacin. Es decir, se puede representar a una persona que,
a su turno, tambin habra heredado por derecho de representacin. As, si

antes que el causante haba muerto su hijo y su nieto, el bisnieto ocupa el lugar del
nieto, que equivale a decir -si no hay mas herederos- que ocupa el lugar del hijo.

4.-Debe faltar el representado. El caso ms frecuente es que haya faltado por haber
fallecido antes que el causante. Pero el artculo 987 agrega que tambin se puede
representar al ascendiente cuya herencia se ha repudiado, al incapaz, al indigno, al
desheredado y al que repudi la herencia del difunto. Por eso que el artculo 984 alude al
padre o madre que no hubiese querido o podido suceder.
Una persona no quiere suceder cuando repudia la herencia, y no puede hacerlo cuando
ha fallecido, o cuando es incapaz o indigna de suceder, o cuando ha sido desheredada.
Esto debe relacionarse con el artculo 250 N 2 (antes 243) relativo a los peculios, que
establece que el padre de familia carece del usufructo de los bienes que han pasado al
hijo por incapacidad o indignidad del padre, o porque ste fue desheredado. Lo que ha
ocurrido en tal caso es precisamente que, por representacin, los bienes del padre
desheredado, incapaz o indigno han pasado al hijo.
Y hay lugar a la representacin en la indignidad, incapacidad o desheredamiento,
porque no es justo que los hijos tengan que cargar con las culpas de sus padres.
Ahora bien. El derecho de suceder del representante emana directamente de la ley.
No del representado. Es decir, no hay una suerte de mandato sino que ms bien un caso
de representacin legal. Esto significa como consecuencia:
a) Que la herencia de un representado indigno no se transmite con el vicio de indignidad
al representante. En efecto, el derecho del representante emana del causante
directamente en virtud de una ficcin legal. No emana del representado indigno. Hay
aqu pues una "excepcin" al artculo 977.
b)Que el representante debe ser capaz y digno RESPECTO AL CAUSANTE y no
respecto al representado. El representante debe cumplir con los requisitos para suceder
respecto al causante; no importa que no llene los requisitos para suceder respecto al
representado.

c) Que se puede representar a la persona cuya herencia se ha repudiado (987 inciso

1o).

El efecto fundamental de la representacin es que se sucede por estirpes, esto es, que
los representantes, cualquiera sea su nmero, llevan en conjunto lo que habra llevado
el representado si hubiera querido o podido suceder. El artculo 985 dice que los que
suceden por representacin heredan en todos casos por estirpes.
Esta expresin "en todos casos" tiene un alcance muy importante.
Se refiere a que quienes heredan por representacin slo podrn hacerlo por estirpes,
aunque de acuerdo a la ley pudieran tambin concurrir por cabeza por derecho propio.
Por ejemplo. Si el representado pre-muerto es un hermano del causante, que haba
dejado tres hijos (sobrinos del causante). Estos sobrinos necesariamente llevan por
estirpes lo de su padre pre-muerto. No podran llevar algo que les correspondiera por
derecho propio por cabezas ya que en el fondo es como si el hermano del causante
estuviera vivo, y en tal calidad excluye a los colaterales (sobrinos) la posibilidad de
heredar por derecho propio.

Desde el punto de vista de la aplicacin de la ley en el tiempo, es importante tener

presente que la ley sobre efecto retroactivo de

las

leyes

establece que "en las

sucesiones intestadas el derecho de representacin de los llamados a ellas se regir por

la ley bajo la cual se hubiere verificado su apertura". Si en cambio hay un sustituto
designado en el testamento, se rige por la ley vigente al momento del otorgamiento del
testamento.